法規名稱:公司法
法規文號:中華民國一百零二年一月三十日華總一義字第一0二000一七七八一號
發布日期:102年01月30日

(年度會計表冊之編造)
第二百二十八條 每會計年度終了,董事會應編造左列表冊,於股東常會開會三十
        日前交監察人查核:
        一、營業報告書。
        二、財務報表。
        三、盈餘分派或虧損撥補之議案。
        前項表冊,應依中央主管機關規定之規章編造。
        第一項表冊,監察人得請求董事會提前交付查核。

函釋內容:

    △未遵守三十日期間效果
      查公司法第二百二十八條第一項規定,董事會應於營業年度終了編造會計表冊,
      於股東常會開會三十日前交監察人查核,此乃關於董事會與監察人間內部權責分
      工之規定,其所定之三十日期間,旨在賦予監察人相當之時間以利完成查核工作
      ,故董事會未遵守此一期間而將有關表冊交給監察人查核者,僅生監察人得否異
      議或拒絕查核之問題而已,尚與股東會日後對於有關表冊所為決議之效力無涉。
      (經濟部七九、三、二十一商二0三二五號)
    △股份有限公司年度盈餘分派應以何時之章程為據
      按股份有限公司章程定有盈餘分派之方法者,董事會於每營業年度終了,應依據
      已生效之公司章程(不以登記為生效要件)編造上年度盈餘分派議案,於股東常
      會開會前三十日交監察人查核,備置公司供股東查閱,並提出於股東常會請求承
      認後,據以分派上年度盈餘。(公司法第二百二十八條、第二百二十九條、第二
      百三十條參照)。準此股東會依法變更章程中關於盈餘分派方法後,雖未經登記
      ,而董事會依據變更後章程編造上年度盈餘分派議案,並已踐行公司法第二百二
      十八條、第二百二十九條、第二百三十條規定者,依上述說明自無不可。唯若公
      司於召開股東常會時,未先為盈餘分派議案之承認,即先行變更章程,並於同次
      股東會決議依變更後章程分派上年度盈餘時,即與前揭規定不合。本部五十八年
      六月四日商一九一七二號函與前述意旨不符部份不再援用。(經濟部七十九、八
      、二十八商二一四七八四號)
    △現行公司法尚不允許就上年度未分派盈餘為二次以上之分配
      按公司法第二二八條規定股份有限公司關於盈餘分派或彌補虧損之議案,應於營
      業年度終了後由董事會提案經股東會決議,乃寓有僅准予就上年度盈餘為一次分
      派之意,即現行公司法尚不允許就上年度未分派盈餘為二次以上決議分派股息或
      紅利,目前實務上亦如此處理。(經濟部八0、十、一四商二二五九一二號)
    △盈餘分派議案編造釋疑
      一、按本部七九、八、二八商二一四七八四號函釋「股份有限公司章程定有盈餘
          分派之方法者,董事會於每營業年度終了,應依據已生效之公司章程編造上
          年度盈餘分派議案,於股東常會開會前三十日交監察人查核,備置公司供股
          東查閱,並提出股東常會請求承認後,據以分派上年度盈餘。」究其意旨,
          除基於公司法第二二八條、第二二九條、第三00條規定外,且本於法律安
          定性之原則,應依已生效之公司章程編造上年度盈餘分派議案。
      二、復按公司法第一九三條第一項規定:「董事會執行業務,應依照法令章程及
          股東會之決議。」是以,若董事會未依據已生效之公司章程編造上年度盈餘
          分派議案,則顯屬董事會執行業務違反章程,即有公司法第一九三條第二項
          規定之適用。
      三、又投資人於投資時均依據已生效之公司章程所定盈餘分派方法作為衡量投資
          之標準,是以,若允准公司依不同之章程分派盈餘,將影響眾多投資人之判
          斷,頗滋紛擾。
      四、貴公司擬分別編造兩套盈餘分派案,併送股東常會討論承認,揆諸上開說明
          ,於法自有未合。(經濟部八四、六、二二商二一一三八一號)
    △董事會無權議決資本公積彌補虧損
      按公司法第二十條第一項、第二百二十八條第一項及第二百三十條第一項之規定
      ,股份有限公司每營業年度終了,董事會必須編造決算書表送交監察人查核後,
      提請股東常會承認。準此,董事會就虧損撥補議案,並無議決之權,係屬股東會
      之法定職權,尚不得授權董事會決議行之。是以,股東會授權董事會議決以資本
      公積彌補累積虧損,核與前開規定未合。(經濟部八六、七、十八、商八六二一
      0四三三號)
    △公司停業期間仍應召開股東常會承認會計表冊
      按股份有限公司停業期間內雖無營業行為,然董事會仍有就公司之財務狀況、現
      金流量、資產存在狀態及保管、股東權益變動、經營方針:等提出報告之義務,
      俾股東得適度監督公司並確切了解自身之投資狀況。是以公司法第一百七十條、
      第二百二十八條及第二百三十條之規定,於公司停業期間仍有適用。至若公司因
      續為合法停業之申請,致停業期間超過整個營業年度時,係屬上開表冊內容,依
      具體情形,可能得較為簡略之問題,尚不影響上開規定之適用。(經濟部八六、
      十一、二七商八六二二二九八九號)
    △年度盈餘分派議案之變更,應以何時之章程為據
      一、按本部七十九年八月二十八日商二一四七八四號函釋,股份有限公司章程定
          有盈餘分派之方法者,董事會於每營業年度終了,應依據已生效之公司章程
          (不以登記為生效要件)編造上年度盈餘分派議案,於股東常會開會前三十
          日交監察人查核,備置公司供股東查閱,並提出於股東常會請求承認後,據
          以分派上年度盈餘。是以,股東常會盈餘分配議案應以編造時已生效之章程
          為依據。
      二、另按股份有限公司股東常會決議之盈餘分派議案,如經其後之股東臨時會加
          以變更,基於誠信原則及保護員工、股東及債權人權益,變更之盈餘分派議
          案應以股東常會編造盈餘分派議案時之有效章程為準。(經濟部八九、四、
          二0經(八九)商字第八九二0七四九一號函)
    △第二百二十八條第二項之「中央主管機關規定之規章」為公司法及商業會計法之
      法條、解釋函令及公告
      按公司法第二百二十八條第二項所稱「中央主管機關規定之規章」,包含公司法
      及商業會計法之法條、解釋函令及公告。惟若該公司係公開發行股票公司,並應
      依證券管理機關之相關規定辦理。
      (經濟部九0、七、二七經商字第0九00二一五二九三0號)
    △金融控股公司股東會及董事會職權行使疑義
      「按金融控股公司法第十五條第一項規定,由金融控股公司百分之百持股之子公
      司,其股東會職權由董事會行使。至董事會行使股東會職權之方式,因金融控股
      公司法未予規定,仍應依公司法相關規定辦理。」前經財政部金融局九十一年四
      月四日台融局(一)字第0九一00一二三八五號函釋在案。是以,原屬股東會
      決議之事項如公司法第二百四十條(分派股息紅利),改由董事會決議。至公司
      法第二百二十八條有關表冊之編造,係屬董事會專屬職權,與上開條文係屬二事
      。(經濟部九一、五、二0經商字第0九一0二0九一六六0號)
    △盈餘分派,允屬股東會之職權
      按公司法第二百二十八條規定略以:「每會計年度終了,董事會應編造盈餘分派
      或虧損撥補之議案,於股東常會開會三十日前交監察人查核」,又同法第一百八
      十四條第一項規定略以:「股東會得決議盈餘分派或虧損撥補」,同法第二百四
      十條第一項前段規定:「公司得由有代表已發行股份總數三分之二以上股東出席
      之股東會,以出席股東表決權過半數之決議,將應分派股息及紅利之全部或一部
      ,以發行新股方式為之」。是以,公司之盈餘分派,允屬股東會之職權,所詢請
      參考前開規定辦理。
      (經濟部九三、八、一七經商字第0九三0二一二八七七0號)
  △修正盈餘分派案須再經監察人查核
   按公司盈餘分派議案經股東常會決議後,如尚未完成分派,則可於該股東常會召
   開當年度營業終結前召開股東臨時會,變更該股東常會之盈餘分派決議。惟如該
   盈餘分派案業已分派完成,則不發生再召開股東臨時會變更股東常會盈餘分派決
   議之情事。前經本部97年5月16日經商字第09702056520號函釋在案。準此,公司
   盈餘分派議案經股東常會決議後,如尚未完成分派,董事會可於該股東常會召開
   當年度營業終結前修正股東常會已通過盈餘分派案之內容,並召開股東臨時會承
   認該項盈餘分派修正案,惟董事會仍須造具該項盈餘分派修正案,送交監察人查
   核。至其餘所詢董事會、監察人之責任及盈餘分派修正案是否有效等一節,允屬
   司法機關認事用法範疇,如有爭議,請循司法途徑解決。
   (經濟部九八、一0、二六經商字第0九八00一五0二三0號函)
  △修正盈餘分派案須再經監察人查核
   按公司盈餘分派議案經股東常會決議後,如尚未完成分派,則可於該股東常會召
   開當年度營業終結前召開股東臨時會,變更該股東常會之盈餘分派決議。惟如該
   盈餘分派案業已分派完成,則不發生再召開股東臨時會變更股東常會盈餘分派決
   議之情事。前經本部97年5月16日經商字第09702056520號函釋在案。準此,公司
   盈餘分派議案經股東常會決議後,如尚未完成分派,董事會可於該股東常會召開
   當年度營業終結前修正股東常會已通過盈餘分派案之內容,並召開股東臨時會承
   認該項盈餘分派修正案,惟董事會仍須造具該項盈餘分派修正案,送交監察人查
   核。至其餘所詢董事會、監察人之責任及盈餘分派修正案是否有效等一節,允屬
   司法機關認事用法範疇,如有爭議,請循司法途徑解決。
   (經濟部九八、一0、二六經商字第0九八00一五0二三0號函)
  △盈餘分派監察人查核司法途徑決解決
   按公司法第228條第1項規定:「每會計年度終了,董事會應編造左列表冊,於股
   東常會開會三十日前交監察人查核:一、營業報告書。二、財務報表。三、盈餘
   分派或虧損撥補之議案……」,先為敘明。有關公司之97年度財務報表,尚未經
   監察人查核,逕自編製盈餘分配議案,提請股東常會決議一節,係屬私權行為,
   如有爭議,請循司法途徑處理。復按股東常會提出盈餘分配或虧損撥補議案,係
   以盈餘分派年度之期初保留盈餘加計本期損益作為可供分配盈餘(本部92年2月2
   6日經商第09202035220號函參照)。是以,尚不發生97年度盈餘分派議案,僅以
   95、96年度之未分配盈餘數額,據以編製盈餘分配議案之情形。
   (經濟部九九、一、一二經商字第0九八0二一七四0四0號函)
  △減資彌補虧損以前一會計年度截止所產生之累計虧損數額為宜
   所詢公司依公司法第228條規定於98年6月股東常會承認營業報告書、97年度財務
   報表及97年度虧損撥補表,如於99年3月召開股東臨時會決議減資彌補虧損,係減
   資彌補截至97年度之虧損,是否可行一節。按公司有虧損,始有經股東會決議以
   減資彌補虧損之可言。倘公司截至97年底雖有虧損,惟98年會計年度已終了,公
   司累計至98年底是否仍有虧損(或已有盈餘),已可得知。是以,公司股東會決
   議減資彌補虧損,其用以彌補之累計虧損數額,以股東會決議減資時之前一會計
   年度所產生之累計虧損數額為宜(例如99年3月股東會決議減資彌補虧損,以截至
   98年底之累計虧損計)。
   (經濟部九九、四、二經商字第0九九0二0二四000號函)
  △減資彌補虧損以前一會計年度截止所產生之累計虧損數額為宜
   所詢公司依公司法第228條規定於98年6月股東常會承認營業報告書、97年度財務
   報表及97年度虧損撥補表,如於99年3月召開股東臨時會決議減資彌補虧損,係減
   資彌補截至97年度之虧損,是否可行一節。按公司有虧損,始有經股東會決議以
   減資彌補虧損之可言。倘公司截至97年底雖有虧損,惟98年會計年度已終了,公
   司累計至98年底是否仍有虧損(或已有盈餘),已可得知。是以,公司股東會決
   議減資彌補虧損,其用以彌補之累計虧損數額,以股東會決議減資時之前一會計
   年度所產生之累計虧損數額為宜(例如99年3月股東會決議減資彌補虧損,以截至
   98年底之累計虧損計)。
   (經濟部九九、四、二經商字第0九九0二0二四000號函)
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