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93年解釋令:

1月2月3月4月5月6月7月8月9月10月11月12月

93年1月

公司法第二三○條

●股東常會未承認董事會所造具之各項表冊,自應再行召集股東常會承認之

按公司法第二百三十條第一項規定,董事會應將其所造具之各項表冊,提出於股東常會請求承認。是以,於會計年度終了所召開之股東常會,未承認董事會所造具之各項表冊,自應再行召集股東常會承認之。又本法同條項後段規定經股東常會承認後,董事會應將財務報表及盈餘分派或虧損撥補之決議,分發各股東。係指財務報表及盈餘分派或虧損撥補之決議經股東常會承認後,而董事會不為分發者,代表公司之董事應處受本法同條第四項規定之行政罰鍰。另各項表冊未經股東會決議承認者,董事及監察人之責任自不能解除(本法第二百三十一條參照)。

(經濟部九十三年一月九日經商字第○九三○二○○二三○○號函)

公司法第一九六條

【停止適用/廢止】依據經濟部107年6月21日經商字第10702411470號函,經濟部93年1月20日商字第09302005550號函爰予廢止,不再援用。

●董事之報酬未經章程訂明者,應由股東會議定,無事後追認之情事

一、按公司法第一百九十六條規定:「董事之報酬,未經章程訂明者,應由股東會議定」,是以,其未經章程訂明者,應由股東會議議定;倘未經章程訂明或股東會議定,而由董事會議決者,自為法所不許,且章程亦不得訂定董事之報酬授權董事會或董事長決之。又股東會係以決議為其意思表示,並於決議通過時始生效力,自無事後追認之情事,合先敘明。

二、又所謂「董事之報酬」,係指董事為公司服務應得之酬金而言;所謂「車馬費」,顧名思義,則指董事前往公司或為公司與他人洽商業務所應支領之交通費用而言,自與董事之報酬有別,所詢薪資、車馬費、交際費、伙食津貼、各項獎金、退職金等,公司應據上揭說明依其性質分別認定之。至「董監事酬勞」為盈餘分配項目,尚非公司法第一百九十六條規定之範圍。

(經濟部九十三年一月二十日經商字第○九三○二○○五五五○號函)

93年2月

公司法第一○八條

●一人有限公司虧損達資本額二分之一時,董事無須向股東報告

按公司法第二百十一條之規定,公司虧損達實收資本額二分之一時,董事會應即召集股東會報告。依同法第一百零八條第四項準用第二百十一條之規定,係指有限公司之董事應即向股東報告。倘係一人組成之有限公司,因無報告之實益,自得排除準用之規定。至同法第二百八十二條係指公開發行股票公司之組織,有限公司自無上開準用之情事,併為敘明。

(九十三年二月六日經商字第○九三○二○一四五○○號函)

公司法第二七九條

●減資不得由公司或股東選擇特定來源股票減少

按股份有限公司減少資本,依公司法第一百六十八條第一項規定應依股東所持股份比例減少之,並檢附本部七十三年十一月二十九日商四六六七一號函供參。又股票為表彰股東權之證明文件,依本法第二百七十九條之規定,股東應於限期內將其所持有之股票繳回,公司應重新換發新股票予股東,是以,尚不得由公司或股東選擇減少特定來源之股票。

(九十三年二月十日經商字第○九三○二○一八四七○號函)

公司法第一九二條

●自然人或法人始得當選為董事或監察人

依公司法規定,自然人或法人始得當選為董事或監察人。但特別法如另有規定,自從其規定。

(九十三年二月十二日經商字第○九三○二○一九六六○號函)

公司法第三七一條

【停止適用/廢止】依據經濟部108年1月4日經商字第10702428500號函,經濟部93年2月13日經商字第09302020950號函爰予廢止,不再援用。

●外國公司分公司營業規定釋疑

按公司法第四條規定,外國公司謂以營利為目的,依照外國法律組織登記,並經中華民國政府認許,在中華民國境內營業之公司。又本法第三百七十一條第二項規定,非經認許並辦理分公司登記者,不得在中華民國境內營業。是以,外國公司經認許取得法人人格,始得設立分公司,並以該外國公司分公司名義營業。

(九十三年二月十三日經商字第○九三○二○二○九五○號函)

93年3月

公司法第九條

●裁判確定始得撤銷或廢止其登記

按公司法第九條第三項規定略以:「第一項裁判確定後,由檢察機關通知中央主管機關撤銷或廢止其登記」。蓋因本條之判決為刑事判決,較為慎重,且判決是否確定,行政機關不能單憑利害關係人之陳述即足採信,故明文規定,裁判確定後,由檢察機關通知中央主管機關撤銷或廢止其登記,以昭慎重。

(93.3.30經商字第09302047000號函)

公司法第二四九條參考資料

●發行公司債之釋疑

有關公開發行公司連續三年虧損,擬發行票面利率、投資人賣回殖利率及公司贖回殖利率均為零之無擔保轉換公司債,是否符合公司法第二百四十九條第一項第二款及第二百五十條第一項第二款之規定乙節,參貴部八十七年一月六日(87)商字第86228553號函釋,若該公司以前所發行且流通在外及本次擬發行之公司債,其票面利率及實質利率均為零,似無違反公司法第二百四十九條第一項第二款及第二百五十條第一項第二款之規定。

(93.3.22財政部證券暨期貨委員會台財證一字第0930106819號函)

公司法第二三二條

【停止適用/廢止】依據經濟部107年6月21日經商字第10702411470號函,經濟部93年3月25日經商字第09302044750號函爰予廢止,不再援用。

●法定盈餘公積分派方式

關於法定盈餘公積分派予股東之方式,本部九十二年二月十九商第0九二0二0三二三00號業已函釋在案,是以,倘以發給新股方式分派法定盈餘公積者,應依公司法第二百四十一條第三項規定處理,而以現金分派者,則依本法第二百三十二條第二項規定,於公司無盈餘時,以法定盈餘公積超過實收資本額百分之五十之部分派充股息及紅利。

(93.3.25經商字第09302044750號函)

公司法第一六五條

●本條第五項規定之董事會決議係屬普通決議

按公司法第一百五十六條第五項規定:「股東之出資除現金外,得以對公司之所有債權,或公司所需之技術、商譽抵充之,惟抵充之數額需經董事會通過,不受第二百七十二條之限制」,上開董事會決議係屬普通決議。另依同法第二百六十六條第二項規定「公司發行新股時,應由董事會以董事三分之二以上之出席,及出席董事過半數之同意之決議行之」,上開董事會決議係屬特別決議。是以,公司召開董事會依前開之規定分別決議者,尚屬可行。

(93.3.23經商字第09302037430號函)

公司法第一九八條

●章程另有規定如每股僅有一個選擇權

按公司法第二百二十七條規定監察人準用第一百九十八條董事選任事宜之規定。是以,有關選舉董事、監察人方式,自以每一股份有與應選出董事、監察人之人數相同選舉權而採累積投票方式;為公司法弟弟百九十八條增訂:「除公司章程另有規定外」的選舉方式。參照本部九十年十二月四日商字第09002256460號函釋:「董事、監察人之選任方式,依本修正條文之規定,雖增列『除公司章程另有規定』,賦予公司依自治事宜為彈性處理,但公司章程之訂定,倘違反公司法之相關規定,則於法有未合」。所謂章程之訂定係對於上開累積投票制度可採不要累積方式,如每股僅有一個選擇權。

(91.3.27經商字第09102052410號函)

公司法第一六八之一條

●本條規定虧損之意涵

按公司法第二百二十八條第一項及第二百三十條第一項之規定,股份有限公司每會計年度終了,董事會必須編造決算書表送交監察人查核後,提請股東常會承認。緣此,就年度會計表冊之承認允屬股東常會之職權。又按同法第一百六十八條之一規定彌補之虧損係指公司於年度進行中所發生之本期純損併計前經股東常會承認後累積虧損之合計數,具體個案請依上開規定辦理。

(九十三年三月二日經商字第○九三○二○二六七九○號函)

公司法第九三條

●股東最後承認日起算十五天內向法院聲報

有關董事得否於上屆董事任期屆滿前改選,業於公司法第二百零三條明定,具體個案請依上開規定辦理;至同法第三百三十一條規定:「清算完結時,清算人應於十五日內,造具清算期內收支表、損益表等簿冊,送經監察人審查,並提請股東會承認」。有關監察人之審查期間,本法並無限制之規定;股東會之召集仍依同法第一百七十二條之規定;另第九十二條之規定,係指全體股東若於法定期間內承認,自以最後股東之承認日,為第九十三條之起算日。

(九十三年三月三日經商字第○九三○二○二六六一○號函)

公司法第二七九條

●股份未拍賣前,得否向公司要求換取新股票,允屬公司內部自治事項

有關公司法第二百七十九條規定:「因減少資本換發新股票時,公司應於減資登記後,定六個月以上之期限,通知各股東換取,並聲明逾期不換取者,喪失其股東之權利….股東於前項期限內不換取者,即喪失其股東之權利,公司得將其股份拍賣,以賣得之金額,給付該股東」。股東若未於公司所定換取新股票之期限內換取,且公司尚未拍賣其股份前,得否向公司要求換取新股票一節,允屬公司內部自治事項,倘涉及糾紛,請逕循司法途徑解決。

(九十三年三月十六日經商字第○九三○二○一六三○○號函)

公司法第三一六條

●股東會決議之事項,得由其後之股東臨時會決議變更之

依公司法第三百十六條規定股東會對於公司解散、合併或分割之決議,應以股東會特別決議行之。是以,既為公司法明定股東會決議之事項,於未辦理公司登記前,得由其後之股東臨時會決議變更之,尚不得由董事會變更股東會之決議。

(九十三年三月二日經商字第○九三○○五一九九○○號函)

公司法第二三五條

●董事監察人酬勞應以董事監察人為分配之對象,不問是否具有股東身分

按公司法第二百三十五條之規定,股息及紅利之分派,除章程另有規定外,以各股東持有股份之比例為準。是以,盈餘分配之事項除章程明定之員工紅利或董事監察人酬勞,應以員工或董事監察人為分配之對象外,其餘股息及股東紅利應以具有股東身分者始得受配。又董事監察人不問是否具有股東身分,得依章程規定受董監事酬勞之分派。

(九十三年三月五日經商字第○九三○二○三一九六○號函)

公司法第一六八之一條

●彌補期中虧損之財務報表是否須經會計師查核簽證,由公司自行決定

公司依公司法第一百六十八條之一規定辦理期中彌補虧損,其董事會提請股東會決議之財務報表,是否須經會計師查核簽證一節,查公司法尚無明文,由公司自行決定。

(九十三年三月八日經商字第○九三○二○三一○二○號函)

公司法第一五七條

●特別股得否轉讓之規定

按「公司法」第一百六十三條第一項規定:「公司股份之轉讓,不得以章程禁止或限制之。但非於公司設立登記後,不得轉讓」。惟依同法第二百六十七條第六項規定,公司對員工行使承購之股份,得限制在一定期間不得轉讓,其期間最長不得超過二年(即員工承購發行之新股,有限制時間不得轉讓規定,此亦包括發行特別股之情形),併為敘明。

(九十三年三月十二日經商字第○九三○二○三六九三○號函)

公司法第二○五條

●股東會之開會方式不得以視訊會議為之

公司股東會之開會方式,不得類推適用公司法第二百零五條第二項有關董事會之開會方式。

(九十三年三月十一日經商字第○九三○二○三六二○○號函)

公司法第三七一條

●投資之意涵

查本部七十二年九月七日商三七一六八號函釋所稱之「投資」係本法第十三條規定者,至是否為上市上櫃公司之股票,則非本法所問。

(九十三年三月九日經商字第○九三○二○三五六○○號函)

公司法第一六五條

●股東權之行使以股東會停止過戶日股東名簿記載之股數為基準

依本部九十二年十二月三日商字第0九二0二二四九000號函釋規定,股份有限公司股東權之行使,係以股東會之停止過戶日股東名簿記載之股數為計算基準。是以,股東於股東名簿停止過戶日前,已繳足股款並記載於股東名簿者,自為開會通知寄發之對象,並得出席股東會及參與表決,且為股東會議事錄之應出席股數之記載。

(九十三年三月十一日經商字第○九三○二○三五七二○號函)

公司法第一九二條

●董事之辭職,以向公司為辭任之意思表示,即生效力

按公司與董事間之關係,依「公司法」第一百九十二條第四項規定,除「公司法」另有規定外,依「民法」關於委任之規定(依「公司法」第二百十六條第三項有關公司與監察人間之關係,亦同);次查「民法」第五百四十九條第一項規定,「當事人之一方得隨時終止委任契約」。故董事、監察人不論其事由如何,得為一方之辭任,不以經股東會或董事會同意為生效要件。準此,董事之辭職,以向公司為辭任之意思表示,即生效力。

(九十三年三月二十二日經商字第○九三○二○三九八二○號函)

93年4月

公司法第一七八條

按公司法第一百七十八條規定:「股東對於會議之事項,有自身利害關係致有害於公司利益之虞時,不得加入表決...。」法人股東對於其所指派代表人董事個人之競業禁止議案,得否行使表決權一節,依前揭規定意旨,應就具體個案視其對於該表決事項有無自身利害關係致有害於公司利益之虞而定。如有之,即不得加入表決,無者,似可行使表決權。因涉及具體個案事實之認定,允屬司法機關認事用法之範疇。

(93.4.29經商字第09302058780號函)

公司法第二二○條

●監察人召集股東會規定

依九十年十一月十二日修正公布之公司法第二百二十條規定:「監察人除董事會不為召集或不能召集股東會外,得為公司利益,於必要時,召集股東會。」準此,監察人得行使股東會召集權之情形有二:其一,董事會不為召集或不能召集股東會時;其二,監察人為公司利益認為必要時。換言之,修法後,為強化監察人權限,使其得即時合法召集股東會,監察人不再限於「董事會不為召集或不能召集股東會時」始得行使其股東會召集權。至於「必要時」如何認定,允屬具體個案,如有爭議,請循司法途徑解決。

(93.4.13經商字第09302055200號函)

公司法第二一三條

●股東會另選代表公司為訴訟之人不以股東為限

按「公司法」第二百十三條規定:「公司與董事間訴訟,除法律另有規定外,由監察人代表公司,股東會亦得另選代表公司為訴訟之人」。上開由股東會另選代表公司為訴訟之人是否必須具有股東身分,公司法尚無明文規定。

(93.4.5經商字第09302040510號函)

公司法第一七五條

●股東常會假決議時,須於一個月內再召集股東會決議

按公司法第二百二十八條規定:「每會計年度終了,董事會應編造左列表冊,於股東常會開會三十日前交監察人查核:一、營業報告書。二、財務報表。三、盈餘分派或虧損撥補之議案……」;又上開各項表冊,董事會應提出於股東常會請求承認(同法第二百三十條參照)。復按公司法第一百七十五條之假決議,乃係出席股東不足同法第一百七十四條規定之定額者之補救措施,公司除將假決議通知各股東外,須於一個月內再召集股東會決議。

(93.4.5經商字第09302046680號函)

公司法第一五六條

●貨幣債權抵繳股款事宜

按公司法第一百三十一條第三項規定:「第一項之股款,得以公司事業所需之財產抵繳之」,合先敘明。又公司辦理現金增資發行新股時,股東得以貨幣債權抵繳股款,至其抵繳之數額依同法第一百五十六條之規定辦理,而公司收足股款後,自依公司登記及認許辦法及公司申請登記資本額查核辦法等相關規定,檢附登記文件向公司登記機關申請登記。

(經濟部九三、四、一商字第0九三0二0四四二三0號)

93年5月

公司法第八四條

●員工得否代表公司進行訴訟,宜由法院個案認定

一、公司法第二十四條規定:「解散之公司除因合併、分割或破產而解散外,應行清算」;同法第二十五條規定:「解散之公司,於清算範圍內,視為尚未解散」。是以,解散之公司除因合併、分割或破產外,應行清算,且公司並非一經解散,其法人人格即為消滅,必待清算終結,該解散公司之法人人格始行消滅(最高法院七五台抗字第三八五號裁定)。又清算人於執行了結現務等清算範圍內之職務,有代表公司為訴訟上或訴訟外一切行為之權(公司法第八十四條參照)。

二、有關公司之清算,依民法第四十二條第一項規定屬法院監督職權。是以,已解散登記之公司員工持公司之印文並以公司名義進行訴訟,宜由法院依具體個案認定其適法性。

(93.5.31經商字第09302086900號函)

公司法第二四○條

【停止適用/廢止】依據經濟部108年2月20日經商字第10802403670號函,經濟部93年5月24日經商字第09302077150號函爰予廢止,不再援用。

●「定額」及「定率」之意涵

一、查公司法第二百四十條第六項規定,係六十九年五月九日修正公布時所增訂,其立法意旨為:依本條規定以股息及紅利之全部或一部發行新股,係由股東會特別決議為之。惟為配合公開發行股票之公司實際需要,對於分派股息及紅利之決定機構改為董事會,但須在章程上就第一、二項規定分派之股息紅利中,再予以訂明定額或比率,並授權董事會決議辦理者為限,於事後報告股東會,俾符公開發行股票公司之需要。

二、所謂「定額」係指股息及紅利分派之一定數額;而所謂「定率」則指股息及紅利分派總數之一定比率。其與因買回庫藏股、減資、增資等致已發行股份總數變動,而須重新計算之股東依其持股受派之數額或比率,係屬二事,亦非公司登記主管機關所問,併為敘明。

(93.5.24經商字第09302077150號函)

公司法第九條

●有限公司股東出資之轉讓,尚不涉及公司應收股款事宜

按公司法第九條第一項之規定,係指公司應收之股款,股東並未實際繳納,或股東雖已繳納而於登記後將股款發還股東,或任由股東收回,允屬資本登記不實情形,有違資本確定原則。是以,有限公司股東出資之轉讓,尚不涉及公司應收股款事宜。

(93.5.12經商字第09302072690號函)

公司法第一六五條

●拋棄當年度盈餘配股股息之意思表示於到達公司時起發生效力

按股東向公司為拋棄當年度盈餘配股股息之意思表示,其意思表示於除權基準日前或除權後為之,均無不可,並自意思表示到達公司時起發生效力。

(93.5.18經商字第09302076800號函)

公司法第一六五條

●股東會已發行股份總數之計算

按股份有限公司股東權之行使,係以股東會之停止過戶日股東名簿記載之股數為計算基準。是以,「已發行股份總數」應以停止過戶日前已繳足股款並記載於股東名簿者為股數之計算。

(93.5.18經商字第09302075830函)

公司法第一五九條

●條規定於章程之變更造成特別股股東權利之損害始有適用

公司法第一百六十八條第一項前段規定:「公司非依股東會決議減少資本,不得銷除其股份;減少資本,應依股東所持股份比例減少之。」係基於股東平等原則,依股東持股比例減少,至於股東包括普通股股東及特別股股東在內。又依同法第一百五十九條第一項規定:「公司已發行特別股者,其章程之變更如有損害特別股股東之權利時...應經特別股股東會之決議。」係指章程之變更造成特別股股東權利之損害,始有適用,至具體個案是否有損害特別股股東之權利,允屬司法機關認事用法之範疇。

(93.5.13經商字第09302075020函)

公司法第三八七條

●預審制度僅適用依金融控股公司法辦理之公司

查「公司之登記及認許辦法」第六條規定:「股份有限公司為分割時,應於實行後十五日內,向主管機關申請為設立之登記::」。本部九十年十月二十五日經商字第0九00二二三七五一0號函規定之「預審制度」,僅適用依金融控股公司法辦理之公司,其他公司尚難比照辦理。

(93.5.10經商字第09302063630函)

公司法第二○五條

●董事會僅由董事一人親自出席,不具會議之基本形式要件

按股份有限公司董事會係採合議制,且依最高法院六十五年台上字第一三七四號判例之意旨,會議決議應有二人以上當事人基於平行與協商之意思表示相互合致成立之法律行為之基本形式要件。是以董事會如僅由董事一人親自出席,即使有其他董事委託代理出席,因實質上無從進行討論,未具會議之基本形式要件,與上開判例之要旨有違,係屬無效。具體個案請參考上開說明辦理,如有爭議,請逕循司法途徑解決。

(93.5.7經商字第09302073130函)

公司法第一八五條

●本條所稱之財產,包括有形資產及無形資產

公司法第一百八十五條第一項第二、三款規定所稱財產,會計上,包括有形資產及無形資產,而無形資產係指無實體存在而具經濟價值之資產,商業會計處理準則第十九條定有明文。

(93.5.3經商字第09302069760函)

93年6月

公司法第一二條

●第三人並無善意、惡意之別

按公司法第十二條規定:「公司設立登記後,有應登記之事項而不登記,或已登記之事項有變更而不為變更之登記者,不得以其事項對抗第三人」。本條所指登記事項不為登記或不為變更登記,其登記與否僅為對抗要件,尚非生效要件,合先敘明;至於所謂不得對抗第三人,並無善意、惡意之別,均不得對抗之。該條所規定之第三人並未區分公權力機關或私人機關而有不同適用,惟公司法相較於稅捐法令或證券法規係屬普通法,欠稅或證券交易法罰鍰對象為何,允屬財政部權責,請逕洽該部意見。

(93.6.21經商字第09302090350號函)

公司法第一五七條

●「其他事項」係指不得違反股份有限公司之本質及法律之強制或禁止規定

查公司法第一百五十七條第四款規定:「特別股權利、義務之其他事項」於章程中定之。上開規定所稱之「其他事項」,應不以本條第一項至第三項所定之盈餘分配請求權、賸餘財產分派請求權及表決權有關之事項為限。至於上述三款以外,股東之何種權利、義務事項得以章程訂定?似應視其訂定有無違反股份有限公司之本質及法律之強制或禁止規定而定(法務部七十九年十二月二十六日法(79)律字第一八八八八號參照)。另查同法第一百六十八條第一項前段規定:「公司非依股東會減少資本,不得銷除其股份;減少資本,應依股東所持比例減少之。」係基於股東平等原則,依股東持股比例減少,至於股東包括普通股股東及特別股股東。所詢疑義,請依前開規定辦理。

(93.6.11經商字第09302318110號函)

公司法第一一一條

●有限公司股東出資之轉讓,尚不涉及公司應收股款事宜

有限公司股東之受遺贈人因受遺贈而取得股東之地位,尚與公司法規定之股東出資轉讓有別,應由受遺贈人至公司辦理股東名簿之變更,並依法選任公司之負責人後,應由代表公司之負責人向公司登記主管機關辦理登記,倘無法辦理公司章程變更時,公司登記主管機關應於該公司章程註記(xxx死亡由xxx受遺贈),並通知公司應儘速修正公司章程。

(93.6.9經商字第09302095220號函)

公司法第一三一條

●發起設立及發行新股均得以公司事業所需之財產抵繳股款

按公司法第一百三十一條第一項規定:「發起人認足第一次應發行之股份時,應即按股繳足股款並選任董事及監察人」,同條文第三項規定:「第一項之股款,得以公司事業所需之財產抵繳之」;又同法第二百七十二條規定:「公司公開發行新股時,應以現金為股款;但由原有股東認購或由特定人協議認購,而不公發行者,得以公司所需之財產為出資」。據此,發起設立及發行新股(增資)均得以公司事業所需之財產抵繳股款。至於是否為公司所需財產,宜就具體個案由相關事業主管機關認定之。

(93.6.9經商字第09300093750號函)

公司法第二二三條

●董事為自己或他人與公司為買賣、借貸或其他法律行為時,由監察人為公司之代表

按董事為自己或他人與公司為買賣、借貸或其他法律行為時,由監察人為公司之代表,公司法第二百二十三條定有明文,另查同法第一百二十八條之一規定,公司之董事、監察人,由政府或法人股東指派,亦即得改派之,併為敘明。

(93.6.8經商字第09302094400函)

公司法第一三○條

●章程登記後,不得再修改章程,增列發起人所得受之特別利益及受益者姓名

一、按公司法第一百三十條第二項規定:「前項第五款發起人所得受之特別利益,股東會得修改或撤銷之。但不得侵及發起人既得之利益。」係指發起人所得受之特別利益對公司而言,顯係一種負擔,允宜有所限制,且發起人所得受之特別利益應為相當,不得冒濫,否則在創立會時得裁減之(公司法第一百四十七條參照)。又發起人所得受之特別利益,為公司酬謝發起人辛勤所為之一種特別規定,其性質較為特殊,為維護股東及債權人之權益,必須於章程訂定之初(原始章程)即行訂明,與其他相對必要記載事項不同。換言之,於章程登記後,不得再修改章程,增列發起人所得受之特別利益及受益者姓名。

二、另「發起人所得受之特別利益」係發起人專屬之權利,與公司法所稱「紅利」之性質,尚屬有別,尚不得於章程中改為「特別紅利」,仍應依「發起人特別利益」稱之。

(93.6.8經商字第09302082780函)

公司法第一七二條

●召集通知係採發信主義

按股份有限公司股東會之召集通知係採發信主義,祇須依公司法第一百七十二條規定之期限,並依停止過戶前股東名簿上所載股東之住址發送召集開會之通知,即生效力。至於股東會議召集通知以書面作成,並以派人親送各股東簽收方式為之,公司法尚無明文,如有爭議,請循司法途徑解決。

(93.6.4經商字第09302084840函)

公司法第二四九條(參考資料)

●公司債年息總額疑義

所詢公司最近三年度課稅後平均淨利為負數,於全數贖回前已發行之無擔保轉換公司債,並無實際利息支出後,得否再發行實質利率為零之無擔保轉換公司債乙節,參貴部八十七年一月六日經(87)商字第八六二二八五五三號函釋,公司法第二百四十九條及第二百五十條所稱之公司債年息總額,除應計算當次發行公司債之部分外,尚應將已發行且流通在外之公司債併同計算,並應以實質利率為計算依據,故若該公司擬發行實質利率為零之無擔保轉換公司債,其向本會申報(請)發行無擔保轉換公司債時,前已發行之公司債餘額業已全數贖回註銷,依前揭函釋似尚無公司法第二百四十九條第二款規定之情事。

(93.6.1台財證一字第0930114552號)

公司法第一五條

●第一款不受第二款有關不得超過貸與企業淨值的百分之四十之限制

查公司有公司法第十五條第一項第一款及第二款規定之情形之一者,得將公司資金貸與公司或行號;而因本法條第一項第一款與公司間或與行號間有業務往來者,其貸與資金不受第二款有關不得超過貸與企業淨值的百分之四十之限制。

(93.6.1經商字第09302087680號函)

93年7月

公司法140之參考資料

●公開發行公司發行新股之發行價格得低於票面金額

所詢公開發公司發行員工認股權憑證,嗣後員工依其發行辦法已折價認購新股,是否應經本會核准乙案,依據「發行人募集與發行有價證券處理準則」第六十條規定發行人履行認股義務時,不受公司法第一百四十條關於股票發行價格不得低於票面金額之規定,是以旨揭情形,尚無需經本會核准。

(93.7.23金管證一字第0930133419號函)

公司法第三一六條

●公司法明定股東會決議之事項,不得由董事會變更之

按本部九十三年三月二日商字第0九三00五一九九00號函略以,合併為公司法明定股東會決議之事項,於未辦理公司登記前,得由其後之股東臨時會決議變更之,尚不得由董事會變更股東會之決議。又法人資格之存在與否,允屬司法機關認事用法之範疇。

(93.7.29經商字第09302124940號函)

公司法第三二四條

●清算人之就任、解任係向法院聲報,無需向公司登記主管機關辦理登記

一、依公司法第三百二十二條規定:「公司之清算,以董事為清算人。但本法或章程另有規定或股東會另選清算人時,不在此限。不能依前項之規定定清算人時,法院得因利害關係人之聲請,選派清算人」;又公司非因破產或合併而解散者,應行清算,於清算期間,應以清算人為法定代理人(司法院七十五年七月十日七五廳民一字第一四O五號函參照)。是以,公司之股東會如選任清算人時,自以其為公司負責人(公司法第八條併請參考)。

二、 次依公司法第三百二十四條規定:「清算人於執行清算事務之範圍內,除本節有規定外,其權利義務與董事同」;同法第八十三條第一項及第二項規定:「清算人應於就任後十五日內,將其姓名、住所或居所及就任日期,向法院聲報。清算人之解任,應由股東於十五日內,向法院聲報」。是以,股份有限公司經解散登記後,以清算人為負責人執行清算相關事務;至於清算人之就任、解任係向法院聲報,自無需向公司登記主管機關辦理清算人(負責人)變更登記。

(93.7.23經商字第09300116760號函)

公司法第一八三條

●原任董事長拒於議事錄簽名或蓋章如何之處

按董事會選任新任董事長,原任董事長拒於議事錄簽名或蓋章,應由公司向法院提起請求主席(原任董事長)應於股東會或董事會議事錄上簽名或蓋章之給付之訴(本部九十二年十一月二十一日經商字第0九二0二二三八六三0號函參照)。即檢附提起給付之訴之有關證明文件辦理變更登記,至本部八十七年十月七日商字第八七二二二二一一號函暨以往有關函釋,與此不符部分,不再援用。

(93.7.26經商字第09302110870號函)

公司法第二二二條

●其他職員係指監察權行使所及之人

按公司法第二百二十二條規定:「監察人不得兼任公司董事、經理人或其他職員」。旨在期望監察人能以超然立場行使職權,而不得兼任董事、經理人或其他職員等職務,以杜流弊。本條所稱之其他職員,係指除公司董事、經理人外,其他為公司服勞務之人,而該項勞務須為監察權行使所及者始屬之(本部七十八年四月十九日商字第0一一三三九號函參照),本案公司之「總務」或「顧問」人員可否由股東會選任為監察人,請依上開說明辦理。

(93.7.20經商字第09302111940號函)

公司法第三八七條

●特別股轉換為普通股之登記申請文件

按特別股轉換為普通股時,係為股票種類之轉換,與發行新股變更登記不同。目前登記實務,公司僅須檢附申請書(敘明事實)及變更登記表(特別股股數計入普通股股數)向公司登記主管機關申辦即可。

(93.7.8經商字第09300568740號函)

公司法第一五六條

●技術授權入股

按公司法於九十年十一月十二日修正後,其中第一百五十六條第五項規定修正為:「股東之出資除現金外,得以對公司所有之貨幣債權,或公司所需之技術、商譽抵充之,惟抵充之數額需經董事會通過,不受第二百七十二條之限制」故股東以技術授權入股,?無不可,本部八十八年四月三十日商字第八八二○六二七八號函釋僅於所有權移轉情況下,始得作為出資抵繳股款,與此不符部分,不再援用。

(93.7.7經商字第09302321190號函)

公司法第二七條

●法人代表人以其自身名義當選董監事

按公司法第二十七條第二項規定:「政府或法人為股東時,亦得由其代表人當選為董事或監察人,代表人有數人時,得分別當選。」準此,政府依此項規定推派代表人當選為董事或監察人時,係以該代表人名義當選。

(93.7.30經商字第09300580690號函)

公司法第一○九條

●有限公司法人股東代表人似不宜同時為公司自然人股東

按有限公司法人股東代表人可否同時為公司自然人股東,公司法尚無明文規定。惟依同法第一百零九條規定:「不執行業務之股東,均得行使監察權。」具體個案,如有影響股東表決權或監察權行使之情形,自非所宜。

(93.7.30經商字第09302119620號函)

93年8月

公司法第二二二條

●兼職禁止係指不得兼任同一公司之董事及經理人

按公司法第二百二十二條規定:「監察人不得兼任公司董事、經理人或其他職員」。旨在期使監察人能以超然立場行使職權,以杜流弊。惟上開不得兼任公司董事及經理人,係指不得兼任同一公司之董事及經理人而言,如兼任其他公司之董事及監察人,自不受限制。復查公司法第三十二條規定:「經理人不得兼任其他營利事業之經理人,並不得自營或為他人經營同類業務。但經依第二十九條第一項規定之方式同意者,不在此限(即股份有限公司應由董事會以董事過半數之出席,及出席董事過半數同意之決議行之),併為敘明。

(93.8.26經商字第09302139530號函)

公司法第二六三、二六五條

●債權人會議之召集程序及其會議決議應經法院認可

一、公司債債權人會議之召集程序如何,公司法尚無明文規定,應類推適用有關公開發行股票之公司股東臨時會召集程序之規定。換言之,公司債債權人會議之召集,應於十五日前通知同次各公司債債權人,對於持有無記名公司債券者,應於三十日前公告之。通知及公告應載明召集事由。

二、公司法第二百六十四條規定:「前條債權人會議之決議...經申報公司所在地之法院認可並公告後,對全體公司債債權人發生效力...」,第二百六十五條規定:「公司債債權人會議之決議,有左列情事之一者,法院不予認可:一、召集公司債債權人會議之手續或其決議方法,違反法令或應募書之記載者。二、決議不依正當之方法達成者。三、決議顯失公正者。四、決議違反債權人一般利益者。」準此,何種事項得由債權人會議決議,允屬法院認可職權範疇,如有疑義,請逕洽詢公司所在地之法院。

(93.8.27經商字第09302137800號函)

公司法第三二二條

【停止適用/廢止】依據經濟部107年6月21日經商字第10702411470號函,經濟部93年8月27日經商字第09302128540號函爰予廢止,不再援用。

●法定盈餘公積派充股息及紅利,應以股東會決議為之

一、查公司法第二百三十二條第二項之規定,係指於公司無盈餘時,以法定盈餘公積超過實收資本額百分之五十之部分以現金派充股息及紅利,而公司年度決算有盈餘時,應不發生前揭條項之適用問題,本部九十三年三月二十五日商第○九三○二○四四七五○號函及七十七年六月二十四日商一七七四五號函業已釋明在案,合先敘明。

二、又依本部九十二年二月十九日商字第○九二○二○三二三○○號函釋,法定盈餘公積不得轉回累積盈餘用以派充股息及紅利。是以,依本法第二百三十二條第二項但書乃規定法定盈餘公積派充股息及紅利則非屬本法第二百二十八條第一項第三款之盈餘分派或虧損撥補議案。而公司如合於該條項規定之要件下,逕以法定盈餘公積派充股息及紅利,應以股東會決議為之,至該股東會係常會抑或臨時會,尚非本法所問,又依公司法第一百七十二條之規定事項應列為股東會之討論議案,其餘本法尚無限制規定。至其他法令有特別規定,從其規定。

(93.8.27經商字第09302128540號函)

公司法第三二四條

●董事停止股票過戶期間內,轉讓持股超過二分之一,其當選失其效力

按公司法第一百九十七條第三項規定:「...當選之董事,...於股東會召開前之停止股票過戶期間內,轉讓持股超過二分之一時,其當選失其效力。」具體個案,請依上開規定辦理。又董事當選失其效力時,尚無登記之問題。又公司法尚無「獨立董事」之相關規定,如其他法令另有特別規定,則從其規定,併為敘明。

(93.8.17經商字第09302132520號函)

公司法第二二八條

●盈餘分派,允屬股東會之職權

按公司法第二百二十八條規定略以:「每會計年度終了,董事會應編造盈餘分派或虧損撥補之議案,於股東常會開會三十日前交監察人查核」,又同法第一百八十四條第一項規定略以:「股東會得決議盈餘分派或虧損撥補」,同法第二百四十條第一項前段規定:「公司得由有代表已發行股份總數三分之二以上股東出席之股東會,以出席股東表決權過半數之決議,將應分派股息及紅利之全部或一部,以發行新股方式為之」。是以,公司之盈餘分派,允屬股東會之職權,所詢請參考前開規定辦理。

(93.8.17經商字第09302128770號函)

公司法第一九八條

●選舉董監事之股東會應有已發行股份總數過半數股東出席

按股東會係由全體股東組成之法定公司最高意思機關,其表決權之行使,依公司法第一百七十四條規定:「股東會之決議,除本法另有規定外,應有代表已發行股份總數過半數股東之出席,以出席股東表決權過半數之同意行之」(指普通決議而言)。選舉董事、監察人亦應有上述代表已發行股份總數過半數股東出席,並依同法第一百九十八條規定選任之。至於股東出席股數未達已發行股份總數過半數,致無法召開股東會選舉董事一節,公司法就此尚無明文,惟請公司宜再召集股東會選舉董事。

(93.8.9經商字第09302126390號函)

公司法第二○二條

●解任經理人係專屬董事會決議事項

按公司法第二百零二條規定:「公司業務之執行,除本法或章程規定應由股東會決議之事項外,均應由董事會決議行之」;又有關股份有限公司經理人之任免,依同法第二十九條第一項第三款規定,應由董事會以董事過半數出席,及出席董事過半數同意之決議行之。是以,解任經理人係專屬董事會決議事項。

(93.8.10經商字第09302133310號函)

公司法第一六八條

●減資基準日訂定釋疑

股份有限公司經股東會決議減資並授權董事長訂定減資基準日或股東會未討論減資基準日,股東會後由董事會決議減資基準日授權董事長訂定,均無不可。

(93.8.10經商字第09302124840號函)

93年9月

公司法173條

●選任臨時管理人者無自行召集股東會之情事

按公司法第二百零八條之一規定,董事會不為或不能行使職權,致公司有受損害之虞時,法院因利害關係人或檢察官之聲請,得選任臨時管理人,代行董事長或董事會之職權。是以,臨時管理人之選任,係由法院選任之,爰此,公司法已賦予法院選任臨時管理人之權責,如臨時管理人未善盡職責不為召集股東會時,少數股東應依公司法第二百零八條之一規定,逕向法院聲請另為選任。至公司法第一百七十三條第四項規定,係以「董事」為前提之情形與「臨時管理人」係屬二事。是以,尚無從依該條項申請主管機關許可之情事。

(93.9.29經商字第09302142590號函)

公司法第三八七條

●清算公司申請公司印鑑變更疑義

解散之公司,於清算範圍內,視為尚未解散。又清算之公司,由清算人執行一切清算事務。是以,清算之公司,自可由清算人辦理公司印鑑變更。

(93.9.8經商字第09302148090號函)

公司法第三七二條

●分公司及辦事處不同法據

(註:107年11月1日施行之公司法廢除外國公司認許制度,刪除公司法有關外國公司認許之規定;並新增第4條第2項規定:「外國公司,於法令限制內,與中華民國公司有同一之權利能力」;第386條已將指派代表人設置辦事處之「報備」修正為「登記」。)

一、按公司法第四條及第三百七十一條之規定,依照外國法律組織登記以營利為目的之外國公司,欲在中華民國境內營業者,應經本部之認許,並辦理分公司登記者,始得在中華民國境內營業;而無意在中華民國境內設立分公司營業,惟指派其代表人在中華民國境內為業務上之法律行為者,則依本法第三百八十六條規定向本部申請代表人辦事處報備。是以,「認許」及「報備」乃係不同之法據,自無法使核准報備之行政處分有等同於認許之效果。又除公司法有關認許及報備之規定外,本部尚無其他主管法令定有外國公司認許及報備之規定。

二、又民法總則施行法第十一條規定:「外國法人,除依法律規定外,不認許其成立。」,本法乃規定外國公司在中華民國境內營業,及無意在中華民國境內設營業而指派其代表人為業務上之法律行為之兩種形式,至外國公司是否有其他形式認許,應視其他法律是否規定,相關疑義請逕詢法務部意見辦理。

(93.9.7經商字第09302147720號函)

公司法第一六七之二條

●非公開發行公司無每股金額為新臺幣壹拾元之限制

非公開發行股票公司依公司法第一百六十七條之二第一項規定,發給員工之認股權憑證,其約定價格應符合公司法第一百四十條之規定;又員工持有認股權憑證,於行使認購新股權利時,公司應發行新股以供其認購之。前經本部九十一年二月四日經商字第○九一○二○一四二八○號函釋在案。惟非公開發行股票公司之股票面額,無每股金額為新臺幣壹拾元之限制,每股金額為壹元、貳元、?元...均無不可,所詢可依上開規定辦理。另公司法第一百四十條本文規定之立法意旨,在維持資本充實原則及保障股東權益,併為敘明。

(93.9.7經商字第09302147710號函)

公司法第三二五條

●清算費用及清算人之報酬疑義

依第公司法第三百二十五條第二項規定:「清算費用及清算人之報酬,由公司現存財產中儘先給付」。惟依民法第四十二條規定,法人之清算,屬法院監督職權。具體個案,如有爭議,請逕洽詢該清算公司管轄之法院。

(93.9.7經商字第09302146740號函)

公司法第一九九之一條

【停止適用/廢止】依據經濟部107年6月21日經商字第10702411470號函,經濟部93年9月21日經商字第09302157270號函爰予廢止,不再援用。

●董事任期未屆滿前之改選

按公司法第一百七十二條第五項規定,改選董事,應在召集事由中列舉,不得以臨時動議提出,先為敘明。依公司法第一百九十九條之一規定改選全體董事者,應有代表已發行股份總數過半數股東之出席,再依同法第一百九十八條之規定辦理。另檢附本部九十一年三月二十七日經商字第○九一○二○五二四一○號函,併供參考。

(93.9.21經商字第09302157270號函)

公司法第三二二條

●本條第一項係指全體董事為清算人

依公司法第三百二十二條第一項前段規定:「公司之清算,以董事為清算人」。其意指公司之清算,原則上以董事為當然之清算人,而該「董事」係指「全體董事」而言(學者:柯芳枝、王文宇教授所著公司法論之股份有限公司清算章節請參照)。

(93.9.16經商字第09300161820號函)

公司法第一六五條

●股東會之通知對象以停止過戶日股東名簿記載之股數為準

按公司法第一百六十五條規定,「股份之轉讓,非將受讓人之姓名或名稱及住所或居所,記載於公司股東名簿,不得以其轉讓對抗公司(第一項)。前項股東名簿記載之變更,於股東常會開會前三十日內,股東臨時會開會前十五日內,或公司決定分派股息及紅利或其他利益之基準日前五日內,不得為之(第二項)。公開發行股票之公司辦理第一項股東名簿記載之變更,於股東常會開會前六十日內,股東臨時會開會前三十日內,不得為之(第三項)」。是以,公司召集股東會之通知對象,係以股東會之停止過戶日股東名簿記載之股數為準(本部九十三年三月十一日經商字第O九三O二O三五七二O號函參照)。具體個案如有爭議,請逕循司法途徑處理。

(93.9.13經商字第09302145050號函)

公司法第六六條

●無限公司股東相關疑義

依公司法第六十六條第一項第二款規定,無限公司股東死亡者,構成法定退股之事由,應依同法第六十九條規定辦理退股結算,死亡股東之繼承人並不當然繼承死亡股東之股東地位。惟倘公司章程訂明得由繼承人繼承其地位者,其繼承人仍得繼承其地位(如附最高法院六十九年台上字第一三四○號判決)。又依公司法第四十一條第一項第三款規定,無限公司章程應載明「股東姓名、住所或居所」,是以,無限公司股東以自然人為限。

(93.9.17經商字第09302144340號函)

公司法第三一六條

●公司於停業中得否與他公司合併

所詢公司於停業中可否與他公司合併並為消滅公司,依公司法規定,尚無不可。

(93.9.9經商字第09302149920號函)

公司法第一六五條

●股份轉讓須按法定程序向公司辦理過戶手續

依公司法第一百六十五條規定,股份有限公司股東持有股份之轉讓,僅須按法定程序向公司辦理過戶手續即可,毋庸向主管機關申請登記。至公司拒絕辦理過戶,允屬私權範疇,宜循司法途徑解決。

(93.9.6經商字第09302327440號函)

93年10月

公司法第一六七之一條

●董事會決議日後之盈虧,不影響董事會決議之額度

查本部九十一年十二月二十三日商字第○九一○二二九八四八○號函釋規定,以董事會為特別決議之日,財務報表上所載之金額為斷一案。其財務報表當指董事會決議日之報表,至其是否經會計師查核或核閱及後續產生之虧損或盈餘,尚非所問。

(93.10.21經商字第09302173850號函)

公司法第一八九條

●股東會主席是否適格屬本法第一百八十九條問題

按公司法第二百零八條第三項規定:「董事長對內為股東會、董事會及常務董事會主席,對外代表公司。董事長請假或因故不能行使職權時,由副董事長代理之;無副董事長或副董事長亦請假或因故不能行使職權時,由董事長指定常務董事一人代理之;其未設常務董事者,指定董事一人代理之;董事長未指定代理人者,由常務董事或董事互推一人代理之」。準此,股東會由董事會合法召集者,其主席自依上開規定辦理。惟本案公司以非董事職務或股東擔任股東會主席,按股東會主席之任務係使股東會得順利進行討論或決議事項,並指導作成股東會議紀錄,俾供日後查考,其主持股東會所為決議仍為有效,惟股東得依公司法第一百八十九條規定撤銷其決議。

(93.10.19經商字第09302400210號函)

公司法第一八○條

●表決權與已發行股份總數之計算

一、按公司第一百五十七條第三款、一百七十九條第二項規定之「無表決權」係指自始即無權參與表決者,不算入已發行股份總數,同法第一百八十條第一項訂有明文;另同法第一百七十七條第二項、第一百七十八條規定之表決權係指限制表決權,即不算入已出席股東之表決權數,同法第一百八十條第二項訂有明文。

二、至公司法第一百七十六條係規定持有無記名股票之股東出席股東會之權利,與表決權係屬二事。

(93.10.8經商字第09300173390號函)

公司法第一八五條

●出租全部營業、委託經營或與他人經常共同經營之契約之釋疑

股份有限公司為締結、變更或終止關於出租全部營業,委託經營或與他人經常共同經營之契約,應有代表已發行股份總數三分之二以上股東出席之股東會,以出席股東表決權過半數之同意行之,此為公司法第一百八十五條第一項第一款所明定。其中所謂「出租全部營業」,係指公司將全部營業(包括營業用財產等),由承租人利用,以承租人之名義,並為其計算而經營,出租公司只收取租金;而「委託經營」係指公司將全部營業委由受託人利用,惟受託公司係以委託公司之名義,並為其計算而經營,其營業上之損益概歸委託公司,委託公司握有指揮權,得監視經營者,並對受託公司負有一定之報酬給付義務;至於「與他人經常共同經營之契約」,係指數家公司之間所為損益全部共同之契約,關係公司均須服從統一之指揮,並求經濟之一體化(學者柯芳枝、王文宇教授所著「公司法論」之股份有限公司專章,請參照)。

(93.10.6經商字第09302331990號函)

公司法第八三條

●公司之清算,裁罰機關為法院

按有限公司之清算,清算人應於就任後十五日內,將其姓名、住所或居所及就任日期,向法院聲報;清算人應於清算完結,經送請股東承認後十五日內,向法院聲報(公司法八十三條及九十三條參照)。又民法第四十二條第一項規定,法人之清算,屬於法院監督,法院得隨時為監督上必要之檢查及處分;同法第四十三條規定,清算人不遵法院監督命令,或妨礙檢查者,得處以五千元以下之罰鍰。董事違反前條第三項規定者亦同。是以,清算人違反公司法第八十三條第一項規定,未於就任後十五天內聲報,係屬法院監督職權,其裁罰機關為法院。

(93.10.26經商字第09302175650號函)

公司法第二○一條

●董事長解任後應先補選董事長或補選董事,公司可自行決定

按公司法第二百零一條規定:「董事缺額達三分之一時,董事會應於三十日內召開股東臨時會補選之。但公開發行股票之公司,董事會應於六十日內召開股東臨時會補選之」;依本法第二百零八條規定,董事長係董事會由三分之二以上董事或常務董事之出席,及出席董事或常務董事過半數之同意選任。而董事會董事名額總數之計算,依本部六十一年七月二十二日商二○一一四號函釋規定,應以依法選任並以實際在任而能應召出席者以為認定。董事會應出席之人數,如有法定當然解任而發生缺額情形,應予扣除。至應先召集董事會補選董事長或召集股東會補選董事,本法並無限制規定,乃企業自治事項,由公司自行決定。

(93.10.29經商字第09302180450號函)

93年11月

公司法第二四五條

●本條第三項行政罰鍰裁罰機關為法院

一、按公司法第二百四十五條規定:「繼續一年以上,持有已發行股份總數百分之三以上之股東,得聲請法院選派檢查人,檢查公司業務帳目及財產情形。法院對於檢查人之報告認為必要時,得命監察人召集股東會。對於檢查人之檢查有妨礙、拒絕或規避行為者,或監察人不遵法院命令召集股東會者,處新臺幣二萬元以上十萬元以下罰鍰」(九十年十一月十二日修正公布之公司法,於第三項增訂「拒絕或規避」一詞,並將原刑事罰金部分除罪化,改處以罰鍰)。查該條文立法意旨乃賦予股份有限公司少數股東有檢查公司業務帳目及財產情形之權利,俾使公司維持正常經營。但為防止股東濫用職權,須具有一定行使要件,即繼續一年以上,持有已發行股份總數百分之三以上之股東向法院聲請選派之檢查人行使(非由股東行使),以求立場之客觀與公正。檢查人既係由法院選派,則其行使檢查權當由法院管轄,其檢查人之選(解)任亦由受理聲請之法院以裁定為之(非訟事件),檢查人於完成檢查後,應向法院提出檢查報告,而公司對於檢查人之檢查有妨礙者,法院依檢查人之報告判斷後依公司法第二百四十五第三項規定,對公司處以罰金(本次公司法修正前)。查九十年十一月十二日公司法修正同條文第三項,係為配合刑事罰責除罪化,並未改變該條自民國十八年迄今之立法沿革,由法院選派檢查人之立意,亦即檢查人之選派、執行檢查、解任等過程,均由法院管轄下進行,行政機關並未有介入情形。是以,罰鍰(原罰金修正為罰鍰)之裁罰機關亦應為法院。

二、 復查行政罰鍰之裁罰機關不以行政機關為限,法院亦得為之,有民法第四十三條有關清算人不遵法院監督命令,或妨礙檢查者,得處以五千元以下之罰鍰之規定可稽。因此,本次公司法第二百四十五條第三項修正理由,即引據上開民法之規定。實務上,倘公司對法院之裁定不服,可向法院提出抗告(如清算公司事務由法院管轄,清算人違反就任聲報期限,由法院依公司法第八十三條對清算人處以罰鍰,清算人如不服,可依法提出抗告),此因行政機關未介入本案檢查人選派及檢查過程,倘由行政機關對於違規公司裁罰,公司不服而提起行政救濟,行政機關將無從答辯。是以,公司法第二百四十五條第三項行政罰鍰裁罰機關為法院。

(93.11.16經商字第09302402730號函)

公司法第二八之一條

●對公司負責人送達之行政處分釋示

公司法第二十八條之一規定:「主管機關依法應送達於公司之公文書無從送達者,改向代表公司之負責人送達之;仍無從送達者,得以公告代之。」係針對主管機關應送達於公司之公文書,無從送達時,應如何處理之規定。所詢主管機關依公司法應送達於公司負責人之行政處分,無從送達時,應如何處理,公司法尚無明文,應依行政程序法第七十八條公示送達之規定辦理。

(93.11.15經商字第09300617830號函)

公司法第二○一條

●董事缺額達三分之一時,公司可自行決定補選或全面改選

公司董事缺額達三分之一時,究應依公司法第二百零一條規定補選或依第一百九十九條之一規定全面改選,允屬公司自治事項,由公司自行決定。

(93.11.12經商字第09302191430號函)

公司法第二○八之一條

●臨時管理人係代行董事長及董事會職權

依公司法第二百零八條之一規定:「董事會不為或不能行使職權,致公司有受損害之虞時,法院因利害關係人或檢察官之聲請,得選任一人以上之臨時管理人,代行董事長及董事會職權………」。旨在因應公司董事會不為或不能行使職權時,藉臨時管理人之代行董事長及董事會職務,以維持公司運作。由於該臨時管理人係代行董事長及董事會職權。是以,在執行職務範圍內,臨時管理人亦為公司負責人。

(93.11.9經商字第09300195140號函)

公司法第二○八之一條

●股東會召集疑義

按公司法第一百九十五條第一項及第二百十七條第一項規定,董事、監察人之任期,不得逾三年。又第一百九十二條第四項及第二百十六條第三項規定,公司與董事、監察人間之關係,依民法關於委任之規定,故委任期間屆滿,公司應召集股東會進行改選。股東會原則上由董事會召集之,惟如有董事會不為召集或不能召集之情形時,可依第二百零八條之一:「董事會不為或不能行使職權,致公司有受損害之虞時,法院因利害關係人或檢察官之聲請,得選任一人以上之臨時管理人,代行董事長及董事會之職權。」或第一百七十三條第四項:「董事因股份轉讓或其他事由,致董事會不為召集或不能召集股東會時,得由持有已發行股份總數百分之三以上股份之股東,報經主管機關許可,自行召集。」等規定辦理。

(93.11.9經商字第09302185680號函)

公司法第一六二條

●中央主管機關核定公告之發行簽證機構所為之簽證行為係公法行為

一、股票係表彰股東權之要式有價證券,包含股東之盈餘及剩餘財產分派請求權等,故股票係表彰財產權之私權證券。依公司法第一百六十二條第一項規定:「股票應編號,載明左列事項,由董事三人以上簽名或蓋章,並經主管機關或其核定之發行登記機構簽證後發行之」。又依本部訂頒「股份有限公司發行股票簽證規則」第二條規定:「股份有限公司發行股票之簽證,由中央主管機關核定公告之發行簽證機構(以下簡稱簽證機構)為之」,先為敘明。

二、股票簽證之作用,依據「股份有限公司發行股票簽證規則」第三條規定,簽證機構辦理股票簽證時,應就公司登記事項表、股票內容、公司印鑑、編號、面值、張數、總額等詳為審核並登記;且簽證股票數額應以經主管機關核准發行總額以內之實際發行數額及已實收款項之股票總數為限。復查股票簽證之目的,係在由公司以外之第三者就股票發行時,股票是否具備公司法第一百六十二條第一項記載事項,以及股款是否確實收足等股票發行之部分要件事項加以確認。此確認作用之行為,屬於公法行為;至於經中央主管機關核定公告之發行簽證機構所為之簽證行為,亦歸屬同一法律性質。

(93.11.1經商字第09302401670號函)

公司法第二四八條

●公開發行股票之公司始可公開募集公司債

按公司法第二百四十八條第一項規定,公司發行公司債時,應載明一定事項,向證券管理機關辦理之。是以,公開發行股票之公司始可公開募集公司債。

(93.11.1經商字第09300189290號函)

公司法第二四七條

●非公開發行公司無發行可轉債及交換公司債規定

一、按證券交易法為公司法之特別法,自優先於公司法之適用,先為敘明。復按證券交易法第四十三條之六第三項規定:「普通公司債之私募,其發行總額,除經主管機關徵詢目的事業中央主管機關同意者外,不得逾全部資產減去全部負債餘額之百分之四百,不受公司法第二百四十七條規定之限制」。基此,該條既規定不受公司法第二百四十七條限制,得否免計入私募範疇,事涉證券交易法規範。

二、其次,本部九十一年六月十三日經商字第09102122160號函意旨,非公開發行股票之公司,無發行可轉換公司債之適用,又公司法尚無交換公司債之規定。是以,依公司法尚無未公開發行股票公司私募交換公司債之情事,至於未公開發行公司得否私募交換公司債,允屬發行人募集與發行有價證券處理準則規定之解釋範疇。

三、公司法第一百六十八條第一項規定:「公司非依股東會決議減少資本,不得銷除其股份;減少資本,應依股東所持股份比例減少之。但本法或其他法律另有規定者,不在此限」。是以,本案公司減少資本,除其他法律另有特別規定者外,自依前開規定辦理。

(93.11.3經商字第09302177910號函)

公司法第二○三條

●董事長不召開董事會

(註:107年11月1日施行之公司法增訂第203條之1規定,過半數之董事得請求董事長召集董事會;董事長於法定期限內不為召開時,過半數之董事,毋庸經主管機關許可,得自行召集董事會。)

一、按公司法第二百零三條規定,董事會由董事長召集之。是以,董事長如不召開董事會,尚不得由其他董監事召集,亦不發生書面會議紀錄情事。

二、至董事長不適任,可否由其他多數董事要求解職,重為董事長之推選程序,茲檢附本部七十四年十一月二十七日經商字第五一七八七號函影本,請參考。

(93.11.5經商字第09302182030號函)

公司法第三七二條

●外國公司與訴訟及非訴訟代理人或經理人為委任關係

按外國公司與在中華民國境內所指定訴訟及非訴訟代理人及在台分公司之經理人,均屬委任關係,代理人及經理人一經辭職即生效力。至該外國公司已登記之事項有變更而不為變更之登記者,按同法第三百七十七條準用第十二條規定,僅不得以其事項對抗第三人,並不影響其辭職之效力。

(93.11.15經商字第09300621230號函)

公司法第二三五條

●員工之定義

按公司法第二百三十五條、第二百六十七條所稱「員工」,除董事、監察人非屬員工外,其餘人員是否屬員工,允屬公司內部自治事項,由公司自行認定;如有爭議,屬司法機關認事用法之範疇。

(93.11.18經商字第09302194190號函)

公司法第二○八之一條

●董事長既經法院假處分執行禁止執行職務,其指定代理人行使其職務釋示

公司之董事長既經法院假處分執行禁止執行職務,則在假處分之執行命令撤銷前,自不得行使董事長職務,其依公司法第二百零八條第三項所定由董事長指定代理人行使其職務之指定權,亦不得行使。縱其指定代理人行使職務之指定權,係在法院假處分執行命令之前為之,則於受假處分執行命令之後,其受假處分之前所指定之代理人,即不得行使其職務,始能貫徹假處分執行之目的。

(93.11.19經商字第09302403140號函)

公司法第二○八之一條

●清算公司無選任臨時管理人

公司法第二百零八條之一規定之臨時管理人係代行董事長及董事會職權,公司經廢止登記後,應行清算,而清算中之公司,應選任清算人執行清算事務,無選任臨時管理人之情事。

(93.11.19經商字第09302403100號函)

公司法第三六九之一○條

●本法未有禁止相互投資公司得否被選為董監事

一、按九十年十一月十二日修正公司法第一百六十七條增訂第三、四項規定:被持有已發行有表決權之股份總數或資本總額超過半數之從屬公司,不得將控制公司之股份收買或收為質物,控制公司及其從屬公司再轉投資之其他公司,亦不得將控制公司及其從屬公司之股份收買或收為質物。至於修正前,尚無禁止規定。

二、又股東權之行使,按公司法第三百六十九條之十規定,相互投資公司知有相互投資之事實者,其得行使之表決權,不得超過被投資公司已發行有表決權股份總數或資本總額之三分之一。另被選為董監事之權,公司法尚無限制規定。

(93.11.19經商字第09302175000號函)

公司法第三二四條

●清算人應忠實執行業務並盡善良管理人之注意義務

一、按公司法第三百二十四條規定:「清算人於執行清算事務範圍內,除本節有規定外,其權利義務與董事同」。是以,清算中之公司,以清算人負責執行清算相關事務,清算人於清算期間,有召集股東會之權限及義務,例如清算人於就任後,召集股東會請求承認其所造具之財務報表及財產目錄;清算完結時,召集股東會請求承認其所造具之清算期間內收支表及損益表等(公司法第三百二十六條及三百三十一條)。

二、次查公司為社團法人,依民法第四十二條第一項規定:「法人之清算,屬於法院監督,法院得隨時為監督上必要之檢查及處分」。因此,清算人因故未能召開會議時,應由法院負責監督。又清算人於執行職務範圍內,亦為公司負責人,應忠實執行業務並盡善良管理人之注意義務,如有違反致公司受有損害者,負損害賠償責任(公司法第八條及第二十三條)。

(93.11.23經商字第09302198910號函)

公司法第二八之一條

●董事長缺位依法應送達於公司之公文書

一、按公司法第二百零八條第三項規定,董事長對內為股東會、董事會及常務董事會主席,對外代表公司。準此,股份有限公司之董事長為代表公司之負責人。而董事長缺位期間,依而本法第二十八條之一規定依法應送達於公司之公文書而無從送達時,改向代表公司之負責人送達,因代表公司之負責人缺位致無從送達,得以公告代之。

二、又依本法第八條之規定,股份有限公司之公司負責人為董事,而於董事長缺位期間依司法院秘書長七十九年八月二十七日(七九)秘台廳一字第○一九七八號函釋類推適用本法第二百零八條第三項規定,暫時執行董事長職務,併為敘明。

(93.11.26經商字第號09300206480號函)

公司法第一六七之一條

●庫藏股即應依比例銷除股份

按公司法第一百六十七條之一第二項規定,前項公司收買之股份,應於三年內轉讓於員工,屆期未轉讓者,視為公司未發行股份,並為變更登記。是以,公司於買回股份後未轉讓於員工前,該股份仍係存在,即參照本部九十一年八月二十二日經商字第09102172880號函釋辦理。

(93.11.26經商字第09302199890號函)

公司法第三七二條

●外國公司與訴訟及非訴訟代理人及經理人屬委任關係

按外國公司與在中華民國境內所指定訴訟及非訴訟代理人及在台分公司之經理人,均屬委任關係,代理人及經理人一經辭職即生效力。至該外國公司已登記之事項有變更而不為變更之登記者,按同法第三百七十七條準用第十二條規定,僅不得以其事項對抗第三人,並不影響其辭職之效力。

(93.11.15經商字第號09300621230函)

93年12月

公司法第二○一條

●董事僅剩二人以上仍可召開董事會

按公司法第二百零一條規定:「董事缺額達三分之一時,董事會應於三十日內召開股東臨時會補選之。但公開發行股票之公司,董事會應於六十日內召開股東臨時會補選之」;又同法第一百七十一條規定:「股東會除本法另有規定外,由董事會召集之」。為此,公司如因其他因素,僅剩二人以上之董事可參與董事會時(二人以上方達會議之基本形式要件),可依實際在任而能應召出席董事,以為認定董事會應出席之人數,由該出席董事以董事會名義召開臨時股東會改(補)選董(監)事,以維持公司運作。至於公司對某董事提出告訴而由檢察機關受理偵辦中,尚無影響召開股東會議之情事。

(93.12.2經商字第09302202470號函)

公司法第一七三條

●清算公司尚不得由股東依公司法第173條第2項規定自行召集

一、按公司之清算,乃為了結已解散公司之一切法律關係。清算公司之業務執行機關已不存在,董事會之業務執行權及董事長之公司代表權亦消滅,而代之以清算人,清算人於執行清算相關事務,有與董事相同之權利義務,故清算人自得召集股東會,以利清算事務進行。而公司第173條之立法理由,乃因股東會以董事會召集為原則,但如董事會應召集股東會而不召集時,允予股東應有請求召集或自行召集之權。上開股東會之召集,以股東請求董事會召集股東臨時會,董事會不為召集之通知為前提(請求提出後15天內),其與清算公司之董事會職權不存在,由清算人執行清算事務之情形不同。基此,清算公司如清算人怠於召集股東會時,尚不得由股東依公司法第173條第2項規定自行召集。

二、復按公司為社團法人,依民法第42條第1項規定:「法人之清算,屬於法院監督,法院得隨時為監督上必要之檢查及處分」。又清算人於執行職務範圍內,亦為公司負責人,應忠實執行業務並盡善良管理人之注意義務,如有違反致公司受有損害者,負損害賠償之責任(公司法第8條及第322條第23條參照)。

(93.12.28經商字第09302217950號函)

公司法第三○條

●負責人緩刑宣告尚無第30條適用

經理(負責)人消極資格限制,依公司法第三十條第二款規定,以受有期徒刑一年以上宣告,服刑期滿尚未逾二年為構成要件。而受緩刑宣告者,因未服刑,與公司法第三十條第二款之規定要件有異,不受該款規範;受緩刑宣告之經理(負責)人如於任期中經撤銷緩刑時,則自撤銷緩刑開始,職務當然解任。本部八十七年九月三十日經商字第八七二二三六○一號函釋,不再援用。

(93.12.22經商字第09302213080號令)

公司法第一六五條

●已繳納股款之股東未記載於股東名簿之處理

一、按本部82年12月2日經商字第037781號函釋,發行新股而使認股人與公司發生股東關係之效力,應於認股人繳足股款時發生(司法院79年10月5日(79)秘台廳一字第02130號函參照),既已發生股東關係之效力,當應將認股人之姓名或名稱、住所或居所記載於股東名簿;至於發行新股是否經主管機關核准登記,依公司法第12條規定,僅生得否對抗第三人之效力。

二、因公司作業之疏失,對於已繳納股款之股東,於股東會停止過戶日前未將之記載於股東名簿,致無法行使股東權,允屬公司責任,如有爭議,宜循司法途徑解決。

(93.11.23經商字第09302189300號函)

公司法第一八三條

●議事經過之要領疑義

公司法第一百八十三條第三項規定:「議事錄應記載會議之年、月、日、場所、主席姓名、決議方法、議事經過之要領及結果,在公司存續期間,應永久保存。」所詢股東會議事錄應記載議事經過之要領疑義,允屬具體個案事實認定之範疇,應個案視其情節判斷。

(93.12.21經商字第09302214020號函)

公司法第一六三條

●清算公司依法分配賸餘財產而涉有股份轉讓之情形

所詢經本部於九十三年十一月十五日邀請相關機關及學者開會研商獲致結論以:「按公司法第一六三條第二項規定之立法目的,在於防止公司發起人,以組織公司為手段,為不正當之行為。解散之公司,應行清算,藉以了結現務,公司依公司法第三三四條準用第八十四條為分配賸餘財產而涉有股份轉讓之情形,尚無違背公司法第一六三條第二項(現行法已刪除)之立法本旨,原則上不受該條項之規範。但如以設立公司,利用清算程序,規避公司法第一六三條第二項之立法目的,行脫法行為,獲致不當利益者,則不受上開原則之規範。」請參考。

(93.12.21經商字第09302214600號函)

公司法第二一一條

●公司經法院裁定駁回破產聲請,公司自可經股東會為解散之決議

按公司法第二百十一條第二項規定:「公司資產顯有不足抵償其所負債務時,除得依第二百八十二條辦理者外,董事會應即聲請宣告破產」。旨在使公司資產顯有不足抵償其負債時,董事會負有應即聲請宣告破產之義務,以免公司債務擴大,影響債權人利益;違反規定者,依同條文第三項規定,處罰代表公司之董事新臺幣二萬元以上十萬元以下罰鍰。又清算中之公司財產不足清償其債務時,清算人亦負有聲請宣告破產之義務(公司法第八十九條於股份有限公司準用之)。至於公司向法院聲請宣告破產,如經法院裁定駁回(此屬法院職權),公司自可經股東會為解散之決議,再依清算程序了結現務(司法院秘書長八十三年十月八日〈八三〉秘台廳民三字第一七六0四號函參照,如附件)。

(93.12.7經商字第0930062972號函)

公司法第二一○條

●股東因徵求委託書得否抄錄股東名簿

公司法第210條第2項之股東請求查閱或抄錄股東名簿,係指有法律上之利害關係,如發生債權債務關係者。股東依「公開發行公司出席股東會委託書規則」之規定行使徵求委託書,主要發生於公司改(補)選董監事為取得董監事席位時,其關係似與公司法第210條規定之意旨有別。

(93.12.29經商字第09302406700號函)