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95年解釋令:

1月2月3月4月5月6月7月8月9月10月11月12月

95年1月

公司法277條
●解散、合併或分割公司修正降低章程中門檻之決議

按「股東會為股份有限公司之最高意思機關,依公司法第277條規定,自得修改公司章程,新章程一經股東會通過後,應即時發生效力…。」前經本部68年5月18日商字第14766號函釋在案。倘公開發行股票之公司,依公司法第316條第3項規定,對於解散、合併或分割之決議,業於章程規定應有代表已發行股份總數三分之二以上股東之出席,以出席股東表決權過半數之同意行之在案。惟嗣後於股東會先提案修正降低章程中上開決議門檻為應有代表已發行股份總數過半數股東之出席,出席股東表決權三分之二以上之同意並經股東會通過後,當次股東會嗣後討論解散、合併或分割等議案之決議方式,即適用修正後門檻,於法並無不合。又公司修正章程,應依公司法第277條之規定辦理,自不待言。

(95.1.2經商字第09402203900號函)

公司法177條
●非公開發行公司尚無適用公開發行公司委託書規則

按「公開發行公司出席股東會使用委託書規則」係依證券交易法第25條之1項規定訂定,係針對公開發行公司所為規範;非公開發行公司尚無適用該規則之問題。

(95.1.10經商字第09502001900號函)

公司法172-1條
●董事會說明未列入理由

(註:107年11月1日施行之公司法第192條之1刪除董事會對被提名人予以審查之權利,只需形式認定有無第5項各款情形。) 一、公司法第172條之1第4項規定:「有左列情事之一,股東所提議案,董事會得不列為議案…」,有關股東提案之審查權,法條既明定董事會,自專屬董事會職權,故不得授權常務董事會為之。第5項規定:「對於未列入議案之股東提案,董事會應於股東會說明未列入之理由。」有關董事會之說明,需否於議事錄表達及表達時需否全部或部分記載股東提案,允屬公司內部自治事項。 二、公司法第177條之1第2項規定:「…以書面或電子方式行使表決權之股東,視為親自出席股東會。但就該次股東會之臨時動議及原議案之修正,視為棄權。」以書面或電子方式行使表決權之股東,既視為親自出席股東會,於計算股東會決議成數時,該股東之表決權數,自應計入「已出席股東之表決權數」,惟因就該次股東會之臨時動議及原議案之修正,視為棄權,故不計入同意之表決權數。 三、公司法第192條之1第5項規定:「董事會或其他召集權人召集股東會者,對董事被提名人應予審查…」如係董事會召集股東會者,對董事被提名人之審查權,因法條明定董事會,自專屬於董事會,尚不得授權常務董事會為之。

(95.1.11經商字第09402204660號函)

公司法177條
●信託事業其代理之表決權不受百分之三之限制

按公司法第177條第2項規定:「除信託事業或經證券主管機關核准之股務代理機構外,一人同時受二人以上股東委託時,其代理之表決權不得超過已發行股份總數表決權之百分之三,超過時其超過之表決權,不予計算。」是以,信託事業如同時受二人以上股東(公開發行或非公開發行公司之股東,尚非所問)委託擔任受託人,其代理之表決權不受百分之三之限制。

(95.1.13經商字第09502004830號函)

公司法387條
●董事辭任之申辦登記

依公司法第387條規定,公司之登記,應由代表公司之負責人備具申請書辦理。嗣後,公司登記事項如有變更,亦應由代表公司之負責人辦理。代表公司之負責人不依規定期限辦理登記者,除由主管機關責令限期改正外,處新台幣一萬元以上五萬元以下罰鑀。期滿未改正者,並得按得次連續處罰至改正為止。

(95.1.17經商字第09502003850號函)

公司法167條
●從屬公司因合併而持有控制公司之股份,無收買或收質之適用

一、從屬公司與他公司合併(他公司持有控制公司之股份),致存續之從屬公司因合併而持有控制公司之股份,與公司法第167條第3項規定「收買或收為質物」之情形,係屬二事。該從屬公司得為控制公司之董事、監察人之候選人,惟若符合同法第179條之規定,則無表決權。 二、按子公司持有母公司股票,母公司於認列投資損益及編製財務報表時,應將子公司持有母公司股票視同庫藏股票處理(本部91年5月31日經商字第09102095820號函參照);而從屬公司若編製個別之財務報表,對於所持有之證券投資,即按一般會計原則認列,尚無特別規定。至控制公司如何處理從屬公司解散清算後所分配之剩餘財產一節,檢送本部92年12月9日經商字第09202246000號函影本一份,請參考。

(95.1.18經商字第09402202920號函)

公司法387條
●解散公司無召集董事會

一、股份有限公司之解散,在不違背法令之範圍內,經股東會決議即生效力,其向主管機關登記,僅生對抗要件,先為敘明。有關公司之清算,乃為了結已解散公司一切法律關係之程序,清算公司之業務執行機關已不存在,董事會之業務執行權及董事長之公司代表權亦消滅,而代之以清算人,清算人於執行清算相關事務,有與董事相同之權利義務(公司法第324條參照)。是故,解散之公司尚無召集董事會及選任董事長之情事。 二、公司法第387條第1項規定:「公司之登記或認許,應由代表公司之負責人備具申請書,連同應備之文件一份,向中央主管機關申請;由代理人申請時,應加具委託書」。準此,公司之登記(含命令解散登記),應由代表公司之負責人申請,該負責人於清算中之公司係為清算人。至於股份有限公司清算人之產生,以董事為法定清算人,但亦可經由章定、股東決議或法院選派產生(公司法第322條參照)。

95.1.18經商字第09500004890號函)

公司法235條
●受配控制公司員工紅利,不包括現金員工紅利

按公司法第235條第4項所稱之「從屬公司」,係指本法第369條之2及第369條之3規定者。至所詢子公司員工得否請求分配股票紅利,應視其是否為前揭規定之從屬公司,及符合公司章程所定之「一定條件」而定。又本條第4項係規定章程得訂明符合一定條件之從屬公司員工,受配控制公司以股票分配之員工紅利,尚不包括現金分配之員工紅利,併為敘明。

(95.1.18經商字第09502005860號函)

公司法170條
●臨時管理人與代表公司之董事,尚屬有間。

公司法第170條第3項規定,代表公司之董事違反股東常會召開期限之規定者,處新臺幣1萬元以上5萬元以下罰鍰。至由法院選任之臨時管理人,雖代行董事長及董事會職權,惟與法條所稱「代表公司之董事」,尚屬有間。

(95.1.19經商字第09502005850號函)

公司法27條
●分割後既存(新設)公司指派代表人接續原職務

分割之既存(新設)公司受讓被分割公司之營業(含資產、負債),倘包含被分割公司所擁有他公司之長期股權投資;參照本部87年5月14日商字第87204541號函釋暨88年11月19日商字第88222810號函釋之意旨,則被分割公司代表人被選為他公司董事、監察人,由分割後既存(新設)公司指派代表人接續原職務,尚無不可。

(95.1.19經商字第09502005830號函)

公司法165條
●股息及紅利之對象,無訂定數次分派基準日分次發放
按盈餘分派議案經股東常會決議後,公司應依公司法第165條第2項訂定分派股息及紅利之基準日,該基準日前五日內停止股票過戶,並以該停止股票過戶日股東名簿所記載之股東,為通知配發股息及紅利之對象,尚無訂定數次分派股息及紅利之基準日分次發放之問題。
(95.1.23經商字第09502005020號函)

95年2月

公司法220條
●監察人於公司清算期間得召集股東會

一、按公司法第315條第1項規定:「股份有限公司,有左列情事之一者,應予解散:…三、股東會為解散之決議。…」同法第24條規定:「解散之公司除因合併、分割或破產而解散外,應行清算」。如股份有限公司依股東會決議解散者,應自股東會決議解散生效日起進入清算程序成為清算中公司。 二、清算人於公司清算期間,有召集股東會之權限及義務(公司法第326條、第331條參照);監察人於公司清算期間,亦得依公司法第220條規定,為公司利益,於必要時,召集股東會。

(95.2.6經商字第09502008820號函)

公司法192-1條
●公開發行股票公司之獨立董事提名選舉章程規定情事

一、公開發行股票公司獨立董事應採候選人提名制度者,其提名方式應比照公司法第192條之1之規定辦理。
二、依公司法第192條之1第1項規定,公開發行股票公司董事選舉,得採候選人提名制度;又依證券交易法第14條之2第1項但書規定,經主管機關要求應設置獨立董事者,其獨立董事之選舉,依同條第2項規定,應採候選人提名制度。至非獨立董事部分是否亦採提名制度,則由公司股東會修正章程時自行決定。
三、公司如屬法令強制設置獨立董事者,由於係法令要求設置,法令之適用優於公司章程,公司須於95年度召開股東會時,配合修正公司章程載明獨立董事之名額與提名、選任方式,該條文應併列為原規範董事名額、選舉條文之1,並載明該條文係配合證券交易法第183條規定辦理。公司如屬自願設置獨立董事者,可比照辦理。
四、公司董事任期如尚未屆滿而於章程增訂獨立董事者,應載明係配合證券交易法第183條規定辦理,公司自96年起,僅就獨立董事名額部分進行補選,而不進行全面改選,允屬可行。
五、依證券交易法第14條之2第1項但書規定,於章程設置獨立董事之公司,應於章程選擇下列方式之一載明:(一)獨立董事人數不得少於二人,且不得少於董事席次五分之一。(二)獨立董事名額Ο人。(三)獨立董事名額Ο人至Ο人。又依證券交易法第14條之2第2項規定之提名方式公告獨立董事應選名額時,其名額應予確定,不得仍依章程規定之「Ο人至Ο人」公告。
六、董事選舉時,應依公司法第198條規定辦理,獨立董事與非獨立董事一併進行選舉,分別計算當選名額,由所得選票代表選舉權較多者,當選為獨立董事及非獨立董事。

(95.2.8經商字第09502011990號函)

公司法172-1條
●提修正案或替代案時毋庸具一定股份之要件
一、股東依公司法第172條之1規定,提書面提案並列入議案後,該股東或其他股東於股東常會開會中,提修正案或替代案時,尚毋庸具備持有已發行股份總數百分之一以上股份之要件。
二、同類型議案究採併案處理或分案處理,允屬公司內部自治事項,由公司自行斟酌處理。
(95.2.8經商字第09502402970號函)

公司法172-1條
●提案權或提名權,不扣除無表決權股份數
公司法第172條之1第1項及第192條之1第3項規定:「持有已發行股份總數百分之一以上股份之股東,得以書面向公司…」,於計算「已發行股份總數百分之一」時,因屬提案權或提名權,不涉及股東會之議決,故無需扣除公司法第179條第2項各款無表決權之股份數。
(95.2.8經商字第09502005020號函)

公司法172-1條
●提案之處理
一、公司法第172條之1第3項規定:「股東所提議案以三百字為限,超過三百字者,該提案不予列入議案。」其立法意旨係鑒於我國文字三百字已足表達一項議案之內容,三百字包括理由及標點符號。超過三百字者,該提案不予列入議案。符合上開規定之提案,其內容如有涉及人身攻擊或不雅之字句時(如解任董事之提案),公司可否在不違反其原意情形下,酌予修正提案內容之字句後列入議案一節,公司法尚無明文規定,具體個案應由公司自行斟酌處理。
二、同類型議案如何進行討論一節,允屬公司內部自治事項,由公司自行斟酌處理。
(95.2.9經商字第09502402930號函)

公司法267條
●員工承購新股限制之起算日
按公司法第267條規定,公司對於員工承購新股,得限制在一定期間不得轉讓,其起算點以增資基準日,即股款收足日為準。至於 所述:「……否則公司因可歸責於已之事由,致使增資基準日延後,並以此原因否認股款人自繳納股款時起至增資基準日之股東身分與權利,似乎對已繳納股款之股東權益保護有欠周到」一節,請參考公司法第276條規定處理。
(95.2.13經商字第09500512990號函)

公司法165條
●公司合併後股息紅利分派對象
(註:商業會計法第65條第1項已於103年修正為:「商業之決算,應於會計年度終了後二個月內辦理完竣;必要時得延長二個半月。」)
一、有關A、B二家公開發行公司進行合併,A為存續公司、B為消滅公司,合併基準日訂為95年5月1日,而A公司預定於95年6月10日召開股東常會一案。按「商業會計法」第65條規定:「商業之決算應於會計年度終了後2個月內辦理完竣;必要時得延長1個半月」;同法第66條第1項規定:「商業每屆決算應編製下列報表:1.營業報告書。2.財務報表」。準此,B公司仍應依上開規定編製94年度會計表冊。
二、A、B公司於合併之後,有關B公司之權利義務,依公司法第75條規定,由A公司概括承受。是以,A公司於95年6月10日召開之股東常會,僅需承認A公司之各項會計表冊,不發生A、B公司二份會計表冊問題,惟A公司應於是次股東常會,為合併事項之報告(企業併購法第26條參照)。至於A公司股東常會開會通知寄發之對象,仍請參考本部93年3月11日經商字第09302035720號函辦理;又A公司94年度盈餘分派對象,按公司法第165條第2項規定:「股東名簿記載之變更,於股東常會開會前30日內,股東臨時會開會前15日內,或公司決定分派股息及紅利或其他利益之基準日前5日內,不得為之」。據此,於股息及紅利分派基準日前5日內,已記載於股東名簿之股東,自得受股息及紅利或其他利益之分派。
(95.2.14經商字第09502009740號函)

公司法167-1條
●保留盈餘之意涵
按公司法第167條之1規定之保留盈餘,包括未經決算之本期損益。
(95.2.14經商字第09502403220號函)

公司法172-1條
●公告係指登載日報
按公司法第172條之1第2項規定:「公司應於股東常會召開前之停止股票過戶日前,公告受理股東之提案、受理處所及受理期間;其受理期間不得少於十日。」條文既稱公告,自不得以公告以外之方式(如書面通知)為之。又所稱公告,應依公司法第28條規定辦理。換言之,非公開發行股票之公司,受理股東提案之公告,應登載於本公司所在之直轄市或縣(市)日報之顯著部分。至公開發行股票之公司,則依證券管理機關之規定辦理。
(95.2.16經商字第09502018290號函)

公司法192-1條
●董事及監察人選舉候選人提名制度
(註:107年11月1日施行之公司法第192條之1刪除董事會對被提名人予以審查之權利,只需形式認定有無第5項各款情形。)
依公司法第192條之1第3項規定:「持有已發行股份總數百分之一以上股份之股東,得以書面向公司提出董事候選人名單,提名人數不得超過董事應選名額…。」準此,持有已發行股份總數百分之一以上股份之股東,均得提出不超過董事應選名額之董事候選人名單,各名單中之候選人有重複者,並無不可。又選舉董事時,應以經審查完竣並公告之名單中之候選人為對象進行選舉,尚無依股東提出之名單為單位(組)進行包裹選舉之問題,此觀諸公司法第198條第1項:「…每一股份有與應選出董事人數相同之選舉權,得集中選舉一『人』,或分配選舉數『人』,由所得選票代表選舉權較多者,當選為董事。」之規定自明。監察人之選舉亦同。
(95.2.17經商字第09502018490號函)

公司法172-1條
●未列入議案者董事會應於股東會說明未列入理由
按公司法第172條之1第4項及第5項規定:「有左列情事之一,股東所提議案,『董事會』得不列為議案:…二、提案股東於公司依第一百六十五條第二項或第三項停止股票過戶時,持股未達百分之一者。…對於未列入議案之股東提案,董事會應於股東會說明未列入之理由。」所詢請依上開規定辦理。
(95.2.23經商字第09502404340號函)

95年3月

公司法165條
●法人股東未完成股份過戶不得出席股東會
函詢法人股東未完成股份過戶即出席股東常會,而由其法人股東代表人當選董事之相關疑義一案,茲檢附本部91年12月19日經商字第09102281210號函及最高法院89年台上字第1558號判決(如附件影本),請 查照。
(95.03.1經商字第09502023850號函)

公司法189條
●剔除不具股東身分而仍成立決議
剔除不具股東身份者之表決權數,仍有成立決議所必要之定額者,不得撤銷股東會決議,公司法第189條所稱之決議方法有無違反法令,固非僅指有表決權之決議及表決有關方法而已,尚包括從事討論表決者是否具股東適格身分在內,倘若剔除不具股東適格身分者之表決權數,仍有成立決議所必要之定額,且不構成決議之瑕疵或影響其效力時,即難謂該股東會之決議方法有得依法訴請法院撤銷決議之餘地。
(89年最高法院89年台上字第1558號判決)

公司法172-1條
●董事會決定受理提案及期間等
一、按公司法第202條規定:「公司業務之執行,除本法或章程規定應由股東會決議之事項外,均應由『董事會決議』行之。」復按同法第172條之1第1項及第2項規定:「持有已發行股份總數百分之一以上股份之股東,得以書面向公司提出股東常會議案…。公司應於股東常會召開前之停止股票過戶日前,公告受理股東之提案、受理處所及受理期間;其受理期間不得少於十日。」條文既明定公司應在股東常會召開前之停止股票過戶日前,公告受理股東提案,自應由董事會決議股東常會開會日期及受理股東之提案、受理處所及受理期間。又公司公告受理提案之處所及受理期間時,須否一併公告股東會開會日期及召集事由一節,允屬公司內部自治事項,由公司自行決定。
二、如股東於股東會開會時所提臨時動議,非屬公司法或章程規定股東會得決議之事項,公司得否列為議案一節,允屬公司內部自治事項,由公司自行決定。
(95.3.2經商字第09502405020號函)

公司法20條
●清算人就任後無第20條之適用
按公司法第326條第1、2項規定:「清算人就任後,應即檢查公司財產情形,造具財務報表及財產目錄,送經監察人審查,提請股東會承認後並即報法院。前項表冊送交監察人審查,提請股東會承後並即報法院。前項表冊送交監察人審查,應於股東會集會十日前為之。」準此,股份有限公司清算人就任後,應即依上開規定辦理,尚無同法第20條及第228條之適用問題。
(95.03.6經商字第09502027850號函)

公司法179條
●修正表決權之限制,自毋庸依章程之限制大股東表決權
按本部業於90年12月10日修正公司法第179條限制大股東表決權之規定,所詢事項,自應依現行公司法之規定辦理。
(95.03.8經商字第09500032400號函)

公司法18條
●債務代清償不得以營利方式為之
「協助客戶理清債務金額」、「評估償債能力」、「代客戶與債權人協商解決債務方法」、「代客戶接聽催繳之電話」、「瞭解客戶專長及條件後建議如何開源節流以解決債務」等營業內容不得為公司或商業得經營之業務範圍。
有關「協助客戶理清債務金額」、「評估償債能力」、「代客戶與債權人協商解決債務方法」、「代客戶接聽催繳之電話」、「瞭解客戶專長及條件後建議如何開源節流以解決債務」等營業內容,是否為公司或商業得經營之業務範圍乙節,經洽行政院金融監督管理委員會95年3月9日金管銀(三)字第09585006060函復略以:「在現行規定下,金融機構不得與代辦業者進行協商或接受申請…..故本案相關業務不宜成為以營利為目的之公司組織營業項目。」本案參照上開函釋,上開相關業務自不得為公司或商業得經營之業務範圍。
(95.03.15 經商字第09500039530號函)

公司法206條
●利益迴避之董事,如何計算出席董事人數
按公司法第206條第1項規定:「董事會之決議,除本法另有規定外,應有過半數董事之出席,出席董事過半數之同意行之」。又本部91年5月16日經商字第09102088350號函:「董事會之決議,對依第178條規定不得行使表決權之董事,仍非不算入已出席之董事人數內」,所稱「仍非不算入已出席之董事人數內」,係針對董事會能否開會之法定門檻所為規定,即公司法第206條第1項前段規定:「應有過半數董事之出席」(法定開會門檻)之範疇。於達到法定開會門檻後,針對議案表決時,依公司法第206條第2項準用第180條第2項規定,對依第178條規定應利益迴避之董事,不算入已出席之董事人數內者,則屬公司法第206條第1項後段規定:「出席董事過半數之同意行之」(法定決議門檻)之範疇。是以,如甲公司有12席董事,7席董事出席董事會(計算法定開會門檻7席時,包括應迴避及毋庸迴避之董事),其中5席對A議案應利益迴避,則董事會對A議案之決議,應為2席過半數同意通過(因5席對A議案應利益迴避,故不算入7席中而為2席)。
(95.03.16經商字第09500526860號函)

公司法331條
●清算人如有必要,亦得召集股東會
依公司法第24條規定:「解散之公司除因合併、分割或破產而解散外,應行清算」,第26條之1規定:「公司經中央主管機關撤銷或廢止登記者,準用前三條之規定」。準此,股份有限公司經廢止登記者,應進行清算。經廢止登記之清算中公司,觀諸同法第326條、第331條規定,仍得由清算人召集股東會。此外,清算人於執行清算事務範圍內,如有必要,亦得召集股東會。又董事於清算期間,已無執行業務之權限,自無由董事會召集股東會之問題。
(95.03.16經商字第09502031380號函)

公司法210條
●董事查閱或抄錄公司章程、簿冊等資料
按本部94年7月5日經商字第09409012260號函,旨在董事為執行業務而依其權責自有查閱或抄錄公司法第210條第1項有關章程、簿冊之權,公司尚不得拒絕之;惟董事於查閱或抄錄時,自應負保密義務,以盡忠實執行業務及善良管理人之注意義務。至於公司得否以電子傳送方式提供董事章程、簿冊等資料,公司法要無明文,允屬公司自治事項,如有爭議,請循司法途徑處理
(95.03.27經商字第09502037800號函)

95年4月

公司法192-1條
●獨立董事採候選人提名制
一、獨立董事採候選人提名制,非獨立董事非採候選人提名制,且公司亦未採用書面或電子方式行使表決權者,於選舉董事時,非獨立董事部分,可依本部94年11月30日經商字第09402426291號函:「如未採董監事候選人提名制度,亦未採行書面或電子方式行使表決權,即採親自或委託出席行使表決權者,則以修章後新章程董監事人數為準」之規定,於同次股東會先修正公司章程變更非獨立董事人數後,再依新修章程非獨立董事人數與獨立董事一併進行選舉。
二、公司自願設置獨立董事者,雖非屬法令要求強制設置之情形,惟既願設置獨立董事,即應比照法令要求強制設置獨立董事之公司,配合修正章程載明獨立董事之名額與提名、選任方式,該條文併列為原規範董事名額、選舉條文之1,並載明該條文係配合證券交易法第183條規定辦理。
三、具體個案,如董事任期於95年屆滿並進行改選,董事任期於98年始屆滿,而股東會擬於97年提前改選董事,董事任期應重新起算,非於98年屆滿,則98年尚毋庸改選。倘章程第?條之1規定:「98年起依本條規定辦理改選事宜,第?條不再適用」,與上揭情形即有未合,自不可行。
四、為配合證券交易法修正條文於96年1月1日施行,獨立董事之設置如何於章程訂明,請參照行政院金融監督管理委員會所擬範例辦理。
(95.4.3經商字第09502407770號函)

公司法372條
●訴訟及非訴訟代理人及分公司經理人,屬於民法委任規定
一、公司法第372條第2項規定,「外國公司應在中華民國境內指定其訴訟及非訴訟代理人,並以之為在中華民國境內之公司負責人」。是以,外國公司在中華民國境內之負責人,係指其在中華民國境內之訴訟及非訴訟代理人,且不以股東為限。又外國公司在中華民國境內設立分公司並設有經理人者,分公司經理人在其職務範圍內,亦為外國公司在中華民國境內之負責人,有為公司管理事務及簽名之權。復按外國公司與在中華民國境內所指定訴訟及非訴訟代理人及在台分公司之經理人,均依民法有關委任規定,當事人之任何一方得隨時終止委任契約。
二、次依公司法第23條規定:「公司負責人應忠實執行業務並盡善良管理人之注意義務,如有違反致公司受有損害者,負損害賠償責任。公司負責人對於公司業務之執行,如違反法令致他人受損害時,對他人應與公司負連帶賠償之責」。至於負責人有違反公司法相關規定者,自應依法負行政、民事及刑事責任。
(95.4.3經商字第09502043360號函)

公司法172-1條
●股東議案採到達主義
公司法第172條之1第1、2項規定:「持有已發行股份總數百分之一以上股份之股東,得以書面向公司提出股東常會議案…」、「公司應於股東常會召開前之停止股票過戶日前,公告受理股東之提案、受理處所及受理期間;其受理期間不得少於十日」有關股東議案之提出,本法採到達主義。是以,股東之提案應於公司公告受理期間內送達公司公告之受理處所。
(95.4.7經商字第09502043500號函)

公司法241條
●股東會之特別決議時以實收資本額為計算基礎
查本部91年2月19商字第092102024920號函釋規定,法定盈餘公積超過實收資本50%時,於轉作資本時,法定公積以保留實收資本50%之半數為已足。而實收資本係以公司依公司法第241條第3項之規定,為股東會之特別決議時之實收資本額為計算基礎。
(95.4.7經商字第09502045880號函)

公司法29條
●經理人之報酬
按公司得依章程規定設置經理人,且經理人有二人以上時,其職稱由公司自行決定,公司法無強制規定之必要,又其經理人係依公司法第29條第1項第3款規定委任之,而其是否登記,允屬對抗要件,合先敘明。至於經理人之報酬,係指經理人為公司服務應得之酬金而言,除章程有較高規定者外,應依本法第29條第1項第3款規定之決議行之。
(95.4.11經商字第09502042600號函)

公司法172-1條
●公司召開股東常會,股東始有提出議案權利
一、公司法第172條之1第1項規定:「持有已發行股份總數百分之一以上股份之股東,得以書面向公司提出股東『常』會議案。」條文既明定「股東『常』會議案」,自僅限於公司召開股東常會時,股東始有依上開條文於公司規定之受理期間提出議案之權利。
二、公司法第172條之1第3項規定:「股東所提議案以三百字為限,超過三百字者,該提案不予列入議案。」所稱三百字,依立法原意,包括案由、相關說明及標點符號。
三、公司法第172條之1第4項規定:「有左列情事之一,股東所提議案,董事會得不列為議案:一、該議案非股東會所得決議者。…」。準此,具體個案上,股東依上開規定所提議案,如非股東會所得決議者,董事會自得不列為議案。又公司法雖於94年6月22日修正引進上開提案權,惟股東於會議中臨時動議提案之原有權利,並未因此喪失,此觀諸上開條文立法理由:「…若股東無提案權,則許多不得以臨時動議提出之議案,除非由董事會於於開會通知列入,否則股東難有置喙之餘地,爰賦予股東提案權。」自明,併為敘明。
(95.4.13經商字第09500537340號函)

公司法232條
●財務準則公報第5號調整保留盈餘之處理
一、按本部77年7月22日經商字第21356號函釋規定,公司法第232條第2項規定所稱「盈餘」係包括以前年度未分派累積盈餘在內。準此,依財務會計準則公報第5號調整之保留盈餘,自屬上開規定之「盈餘」,其盈餘分派自應依公司章程所定方法分配之。至於公司採股息、紅利發行新股,自依公司法第240條之規定辦理。
二、又法定盈餘公積提列,如有保留盈餘數額變動者,應計算影響數,據以調整「法定盈餘公積」及「累積盈餘」,本部83年5月2日經商字第205661號函釋、90年11月7日經商字第09002238390號函釋及91年3月27日經商字第09002238390號函釋參照(相關函釋請於商工行政法規檢索系統查詢,網址:http://gcis.nat.gov.tw/elaw/query/index.htm)。
三、又財務會計準則公報第5號50段被投資公司現金增資致持股比例變動,其增減數係調整「資本公積-長期投資」及「長期股權投資」,該調整如借記「資本公積-長期投資」,而帳上「資本公積-長期投資」不足時,差額借記「保留盈餘」,尚不致有貸記保留盈餘之情事,併為敘明。
(95.4.13經商字第09502043550號函)

公司法165條
●股份有限公司股東無退股情事
按股份有限公司之股份轉受讓,僅須依法向公司辦理過戶手續即可,毋庸向主管機關登記。亦即股東股份之轉讓,須有受讓人,於合意轉讓時,向公司辦理過戶手續,尚無所稱退股情事。至於所陳該公司未召開股東會及股利等情事,建議該股東得依公司法第210條規定,向公司請求查閱或抄錄。
(95.4.13經商字第09502047710號函)

公司法28條之1
●送達文書生效日期
按公司法第28條1規定,「主管機關依法應送達於公司之公文書無從送達者,改向代表公司之負責人送達之;仍無從送達者,得以公告代之」。旨在針對主管機關應送達於公司之公文書,無法送達時之處理規定。而上開規定之公告,自公告日生效。
(95.4.17經商字第09500540630號函)

公司法172-1條
●法人股東一人所組股份有限公司,無公告受理股東提案問題
公司法第172條之1第2項雖規定:「公司應於股東常會召開前之停止股票過戶日前,公告受理股東之提案、受理處所及受理期間…」,惟依同法第128條之1第1項規定略以:「政府或法人股東一人所組織之股份有限公司…該公司之股東會職權由董事會行使,不適用本法有關股東會之規定。」準此,法人股東一人所組織之股份有限公司,因不適用公司法有關股東會之規定,自無公告受理股東常會議案之問題。
(95.4.28經商字第09502057920號函)

公司法198條
●「獨立董事」及「非獨立董事」之候選人可一併進行選舉投票
依本部95年2月8日經商字第09502011990號函:「董事選舉時,應依公司法第198條規定辦理,獨立董事與非獨立董事一併進行選舉,分別計算當選名額,由所得選票代表選舉權較多者,當選為獨立董事及非獨立董事。」是以,採用董事候選人提名制度之公開發行股票公司,如於同一股東會選舉董事時,分別標明「獨立董事」及「非獨立董事」之候選人,一併進行選舉投票,於法並無不合。
(95.4.28經商字第09502054290號函)

公司法18條
●有關「HZ01010應收帳款收買業務」、「IZ11010逾期應收帳款管理服務業」、「HZ02040辦理金融機構金錢債權管理服務業務」營業項目疑義案
查旨揭3項營業項目係經本部於95年3月20日以經商字第09502406771號公告刪除。是以,於公告前申請經營該3項營業項目者,本部均准予保留,基於信賴保護原則,如有持仍於保留期限內之預查表申請公司新設或新增該3項營業項目變更登記,尚非不可;另原已登記該等營業項目之公司及商號,除其已無意經營而自行申請辦理減少該等營業項目變更登記外,未變逕予刪除。
(95.4.13經商字第09500541480號)

95年5月

公司法24條
●清算終結,法人人格始行消滅
一、按公司經主管機關命令解散後,不向主管機關申請解散登記,則依公司法第397條第1項規定:「公司之解散,不向主管機關申請解散登記者,主管機關得依職權或據利害關係人之申請,廢止其登記」。
二、次按同法第24條及第25條規定,解散之公司除因合併、分割或破產而解散外,應行清算;解散之公司,於清算範圍內,視為尚未解散。是以,公司除因合併、分割或破產外,並非一經解散,其法人人格即為消滅,必待清算終結,該解散公司之法人人格始行消滅(最高法院75年度台抗字第385號裁定)。又公司之撤銷或廢止登記與解散後,必俟清算終結,法人人格始行消滅。
(95.5.8經商字第09502067450號函)

公司法15條
●貸與資金之認定事宜
按公司法第15條第1項規定:「公司之資金,除有左列各款情形外,不得貸與股東或任何他人:一、公司間或與行號間有業務往來者。二、公司間或與行號間有短期融通資金之必要者。融資金額不得超過貸與企業淨值的百分之四十」。準此,如符合上開規定其中一款之情形,即可為資金之貸與,而不問是否為關係企業間之貸款。惟公司法第15條第1項第1款所定與公司間或與行號間有業務往來者,其貸與資金不受第二款有關不得超過貸與企業淨值的百分之四十之限制,合為敘明。至於公司之借貸行為是否違反上開規定,屬法院認事用法之範疇,如有爭議,宜循司法途徑解決。
(95.5.16經商字第09502071430號函)

公司法32條
●經理人之經營業務權限
一、公司法第29條第1項規定:「公司得依章程規定置經理人,其委任、解任及報酬,依左列規定定之。但公司章程有較高規定者,從其規定……二、有限公司須有全體股東過半數同意。三、股份有限公司應由董事會以董事過半數之出席,及出席董事過半數同意之決議行之」,準此,有關經理人之任免,係依上開規定辦理。又同法第31條規定,「經理人之職權,除章程規定外,並得依契約之訂定。經理人在公司章程或契約規定授權範圍內,有為公司管理事務及簽名之權」。惟經理人與公司間係屬委任關係,並不以登記為生效要件,有應登記事項而不登記者,亦僅不得以其事項對抗第三人,而非不生效力(公司法第12條參照)。
二、復按公司法第32條規定:「經理人不得兼任其他營利事業之經理人,並不得自營或為他人經營同類之業務。但經依第29條第一項規定之方式同意者,不在此限」。職是,公司經理人除經依第29條第一項規定之方式同意外,負有不得兼任其他公司、獨資、合夥營利事業經理人,並不得自營或為他人經營同類業務之競業禁止義務。
(95.5.16經商字第09502071130號函)

公司法172-1條
●股東提案列入何項議案
按公司法第172條之1第4、5項規定:「有左列情事之一,股東所提議案,董事會得不列為議案:一、該議案非股東會所得決議者。二、提案股東於公司依第一百六十五條第二項或第三項停止股票過戶時,持股未達百分之一者。三、該議案於公告受理期間外提出者。」、「公司應於股東會召集通知日前,將處理結果通知提案股東,並將合於本條規定之議案列於開會通知。對於未列入議案之股東提案,董事會應於股東會說明未列入之理由。」是以,股東提案之審查權專屬於董事會。至董事會就股東提出之全面改選董事議案,究列為討論案或備查案,公司法並無規定,允屬公司內部自治事項。具體個案,如有爭議,請循司法途徑解決。
(95.5.22經商字第09502071860號函)

公司法198條
●公司選舉票分割允屬公司自治事項
按公司法第198條第1項規定:「股東會選任董事時,除公司章程另有規定外,每一股份有與應選出董事人數相同之選舉權,得集中選舉一人,或分配選舉數人,由所得選票代表選舉權較多者,當選為董事。」是以,公司如採累積選舉制,股東可將選舉權集中投給一人或數人或分散給所有董事候選人,由所得選票代表選舉權較多者,當選為董事。所詢選舉票分割一節,公司法尚無明文規定,允屬公司內部自治事項,如有爭議,請循司法途徑解決。
(95.5.22經商字第09502070850號函)

95年6月

公司法172-1條
●公司如何處理股東逾期之提案
一、股東持股數是否達已發行股份總數百分之一及股東提案是否逾越公司依公司法第172條之1第2項所定之受理提案期間,雖須送董事會審查,惟董事會可附帶決議:「本次董事會審查股東提案後,如有股東逾越公司公告之受理提案期間提出者,即不列入股東會之議案,毋庸再送董事會審查。」
二、按公司法第172條之1第5、6項規定:「公司應於股東會召集通知日前,將處理結果通知提案股東,並將合於本條規定之議案列於開會通知。對於未列入議案之股東提案,董事會應於股東會說明未列入之理由。」、「公司負責人違反前項規定者,處新臺幣一萬元以上五萬元以下罰鍰。」至公司有無違反上述規定,允屬具體個案事實審酌範疇。
(95.6.1經商字第09502414330號函)

公司法172-1條
●股東提改選案者之處理
按公司法第172條之1第1、4、5項規定:「持有已發行股份總數百分之一以上股份之股東,得以書面向公司提出股東常會議案…」、「有左列情事之一,股東所提議案,董事會得不列為議案:一、該議案非股東會所得決議者。二、提案股東於公司依第一百六十五條…三、該議案於公告受理期間外提出者。」、「公司應…將處理結果通知提案股東,並將合於本條規定之議案列於開會通知。…」是以,持有已發行股份總數百分之一以上股份之股東,如提出全面改選董監事之討論議案及附條件董監事選舉案即:「如全面改選董監事議案經股東常會通過,即於當次股東常會進行董監事全面改選事宜」者,因改選董監事討論議案,係屬股東會所得決議之議案,如無其他不符合股東提案規定之情形,公司應將該議案列於開會通知,由股東常會決議是否通過該議案。該議案如經股東常會通過,因條件已成就,公司應於當次股東常會進行董監事全面改選事宜。惟於採董監候選人提名制度之公司,因不可能於當次股東常會進行董監事改選事宜,故不適用之。
(95.6.1經商字第09502414320號函)

公司法172-1條
●股東提案之構成要件事實相同者是否為一案
按持有已發行股份總數百分之一以上股份之股東,得以書面向公司提出一項股東常會議案,提案超過一項者,均不列入議案,公司法第172條之1第1項定有明文。所詢持有已發行股份總數百分之一以上股份之股東以書面向公司提出追究三位董事之法律責任之議案,究為一項議案或多項議案一節,如基於其議案之構成要件事實相同者,為一項議案。至對象多少,表決次數為何,尚不過問。如係對於參與董事會某一議案之討論及決議之多數董事提出時,亦同。
(95.6.1經商字第09502414310號函)

公司法165條
●過戶閉鎖期間不得延長或縮短
公司法第165條第2、3項規定:「前項股東名簿記載之變更,於股東常會開會前三十日內,股東臨時會開會前十五日內,或公司決定分派股息及紅利或其他利益之基準日前五日內,不得為之。」、「公開發行股票之公司辦理第一項股東名簿記載之變更,於股東常會開會前六十日內,股東臨時會開會前三十日內,不得為之。」上開過戶閉鎖期間之規定,係強制規定。是以,公司自不得於章程就該等期間予以延長或縮短。
(95.6.2經商字第09502078440號函)

公司法172-1條
●股東提案之審查權
按公司法第172條之1第4、5項規定:「有左列情事之一,股東所提議案,董事會得不列為議案:一、該議案非股東會所得決議者。二、提案股東於公司依第一百六十五條第二項或第三項停止股票過戶時,持股未達百分之一者。三、該議案於公告受理期間外提出者。」、「公司應於股東會召集通知日前,將處理結果通知提案股東,並將合於本條規定之議案列於開會通知。對於未列入議案之股東提案,董事會應於股東會說明未列入之理由。」是以,股東提案之審查權專屬於董事會。至董事會就股東提出之議案,究如何審查,公司法並無規定。具體個案,如有爭議,請循司法途徑解決。
(95.6.5經商字第09502078550號函)

公司法172-1條
●股東於股東會之臨時動議提案權
按公司法第172條之1第1項規定:「持有已發行股份總數百分之一以上股份之股東,得以書面向公司提出股東常會議案」,公司法雖於94年6月22日修正引進上開股東提案權,惟股東於股東會臨時動議提案之原有權利,並未因此喪失,此觀諸上開條文立法理由:「…若股東無提案權,則許多不得以臨時動議提出之議案,除非由董事會於開會通知列入,否則股東難有置喙之餘地,爰賦予股東提案權。」自明。又公司法第172條第5項規定:「選任或解任董事、監察人、變更章程、公司解散、合併、分割或第185條第1項各款之事項,應在召集事由中列舉,不得以臨時動議提出」,併為敘明。
(95.6.12經商字第09502082120號函)

公司法218條
●監察人行使職權
按公司法第218條第1項規定:「監察人應監督公司業務之執行,並得隨時調查公司業務及財務狀況,查核簿冊文件,並得請求董事會或經理人提出報告。」所詢公司可否以現任之監察人為次屆股東會之公開徵求人為由,限制監察人不得查核簿冊文件一節,按公司法尚無監察人擔任公開徵求人時,即不得查核簿冊文件之規定,惟公開發行股票之公司,如證券管理機關另有規定,自從其規定。如有疑義,請逕向行政院金融監督管理委員會證券期貨局洽詢。
(95.6.13經商字第09502081070號函)

公司法192條
●公司經宣告破產,其董事及董事會職權不存在
按公司一經法院宣告破產,其法人人格即歸消滅,前經本部65年7月22日商字第19799號函釋(如附件)在案。是以,如公司經法院宣告破產在先,董事經法院宣告破產在後,因公司喪失法人人格在先,其董事及董事會已失所附麗,董事及董事會職權已不存在,自無解任之問題。又公司經宣告破產並選任破產管理人後,董事始經法院宣告破產之情形,亦同。
(95.6.16經商字第09500573020號函)

公司法168-1條
●監察人就查核期間無異議者尚無不可
按公司法第168條之1規定:「公司為彌補虧損,於會計年度終了前,有減少資本及增加資本之必要者,董事會應將財務報表及虧損撥補之議案,於股東會開會30日前交監察人查核後,提請股東會決議。」法條所定之30日期間,旨在賦予監察人相當之期間以利完成查核工作,倘董事會未遵守此一期間而將財務報表及虧損撥補之議案交由監察人查核,而監察人無異議者,尚無不可。
(95.6.20經商字第09502087250號函)

公司法80條
●廢止登記之公司清算人死亡由繼承人為之
解散之公司除因合併、分割或破產而解散外,應行清算;又公司經中央主管機關撤銷或廢止登記者,準用之(公司法第24條、第26條之1參照)。復按有限公司之清算,準用無限公司規定,以全體股東為清算人;但本法或章程另有規定或經股東決議,另選清算人者,不在此限。由股東全體清算時,股東中有死亡,清算事務由其繼承人行之;繼承人有數人時,應由繼承人互推一人行之(公司法第79條、第80條、第113條參照)。綜上,廢止登記之公司,其唯一股東死亡,得由其繼承人為該公司之法定清算人。
(95.6.30經商字第09502095650號函)

公司法371條
●外國公司投資之公司股東名簿記載
依本部94年8月10日經商字第09402115300號函及72年9月7日商字第37168號函釋規定,外國公司就其臺灣分公司之盈餘,可作為其在中華民國境內從事投資之資金,惟其從事投資活動,應以該外國公司本公司名義為之,不得以其臺灣分公司名義為之。準此,外國公司在台分公司取得他公司股票,其股東名簿應以外國公司本公司名義記載。
(95.6.30經商字第09502094740號函)

95年7月

公司法167條
●合併而取得股份尚非屬收買或收為質物
按公司法第167條第3項規定:「被持有已發行有表決權之股份總數或資本總額超過半數之從屬公司,不得將控制公司之股份收買或收為質物。」法條係在限制將股份收買或收為質物之行為。如因合併導致從屬公司取得控制公司之股份者,與上開「收買或收為質物」之情形,係屬二事。
(95.7.11經商字第09502096910號函)

公司法204條
●七日前不算入始日
公司法第204條規定:「董事會之召集,應載明事由,於七日前通知各董事及監察人…」,所謂「七日前」,應適用民法第119條、第120條第2項不算入始日之規定,自通知之翌日起算至開會前一日,算足公司法所定期間。
(95.7.14經商字第09502101500號函)

公司法168-1條
●增加資本得否與減資數額相同
按增訂公司法第168條之1,旨在便於股份有限公司改善財務結構,股東會如於會計年度終了前,決議減少資本以彌補虧損,須同時引進新資金。又公司依上述規定辦理變更登記時,應就減資及增資案件併案辦理。前經本部91年9月26日經商字第09102214760號函釋在案。個案上,如減少之資本為新台幣10億元, 貴公司實收資本額約23億元,則增加之資本為大於、等於或小於新台幣10億元,尚無不可。
(95.7.27經商字第09502108040號函)

95年8月

公司法189條
●股東經假處分禁止行使表決權之處理
按公司法第189條規定:「股東會之召集程序或其決議方法,違反法令或章程時,股東得自決議之日起30日內,訴請法院撤銷其決議」。是以,具體個案公司股東經法院假處分禁止行使股東權,其股東會決議方法是否有違反上開規定之情事,允屬司法機關認事用法範疇,應由法官本其確信之法律見解妥為適用裁判。茲依最高法院95年台上984號裁判書,請參考。
(95.8.8經商字第09502114180號函)

公司法330條
●清算之分派賸餘財產及受配股份減資變更登記
一、按了結現務、收取債權、清償債務、分派賸餘財產等均為清算人之職務。清算人非清償公司債務後,不得將公司財產分派於各股東。清償債務後,賸餘之財產應按各股東股份比例分派。清算完結時,清算人應造具清算期內收支表、損益表、連同各項簿冊,送經監察人審查,並提請股東會承認。簿冊經股東會承認後,視為公司已解除清算人之責任。清算期內之收支表及損益表,應於股東會承認後15日內,向法院聲報。公司法第84條、第90條、第330條、第331條分別定有明文。是以,程序上,分派賸餘財產係在清算人向法院聲報清算完結之前。
二、有關母公司獲配子公司因清算分派賸餘財產所得自己發行之股份,辦理減資變更登記時,依公司法第330條、第331條規定,應檢附之文件有:子公司清算賸餘財產分配表、股東會議事錄(承認清算表冊)及法院核定清算完結備查文件。
(95.8.10經商字第09502107280號函)

公司法192-1條
●非公開發行公司章程得否訂定獨立董事
按公司法第192條第1項於90年11月12日修正為「…董事…由股東會就有行為能力之『人』選任之」後,董事已不以具有股東身分為必要。至公開發行股票公司之董事,係因證券交易法第26條設有董監持股須達一定成數之規定,公司法第197條第1項後段始配合修正為:「公開發行股票之公司董事在任期中轉讓超過選任當時所持有之公司股份數額二分之一時,其董事當然解任」。又公司法尚無獨立董事之規定。是以,非公開發行股票之公司,如於章程規定:「董事轉讓持股超過選任當時所持有之公司股份數額二分之一時,其董事當然解任。但獨立董事不在此限」者,自不可行。
(95.8.14經商字第09502112420號函)

公司法179條
●委託人信託所持有之「無表決權」股份,移轉給受託人持有,亦屬「無表決權」
依公司法第179條第2項第2款規定,被持有已發行有表決權之股份總數或資本總額超過半數之從屬公司,所持有控制公司之股份,無表決權。又信託法第1條規定:「稱信託者,謂委託人將財產權移轉或為其他處分,使受託人依信託本旨,為受益人之利益或為特定之目的,管理或處分信託財產之關係。」及第9條第1項規定:「受託人因信託行為取得之財產權為信託財產。」準此,如委託人所持有之股份係屬「無表決權」股份,則其移轉給受託人之股份,當亦屬「無表決權」股份。所詢請依上開規定辦理。
(95.8.25經商字第09502110340號函)

公司法第316條、企業併購法第32條
●公司分割計畫書經股東會決議後,其分割營業範圍、金額、發行新股股數等調整,由其後股東臨時會決議變更之,尚不得由董事會變更股東會之決議
一、按被分割公司讓與既存公司或新設公司之營業價值、資產、負債、換股比例及計算依據,及承受營業之既存公司 發行新股或新設公司發行股份之總數、種類及數量等,為分割計畫應記載事項,又分割計畫應經股東會特別決議行之,企業併購法第32條、第33條訂有明文。準此,有關分割之營業價值、資產、負債、發行新股、換股比例等,允屬法定股東會決議事項,如有調整變更,得由其後股東臨時會決議變更之,尚不得由董事會變更股東會之決議。
二、又分割基準日係被分割公司與既存公司或新設公司因分割而訂相關權利義務移轉之基準,是以,分割計畫變更是否需另訂分割基準日一節,允屬具體個案事實認定範疇。另93年5月5日修正企業併購法第33條規定,業刪除分割計劃書應載分割基準日之規定。
(95.8.22經商字第09500601300號函)

95年9月

公司法158條

【停止適用/廢止】依據經濟部107年6月21日經商字第10702411470號函,經濟部95年9月13日經商字第09502131660號函爰予廢止,不再援用。

●收回特別股
一、按公司法第158條規定,公司發行之特別股,得以盈餘或發行新股所得股款收回之,係屬列舉規定,自不得以盈餘或發行新股所得股款以外之方式收回特別股。前經本部90年8月20日商字第09002180030號函釋在案。
二、股東會決議分派盈餘後,有關分派之股息及紅利部分為應付股利即應列入負債,不得作為收回特別股之用。至於所餘之未分派盈餘,始得作為收回之用。
三、公司依公司法第158條規定以盈餘或發行新股所得股款收回特別股,如使用盈餘收回仍有不足時,亦得使用發行新股所得股款,即現金增資發行新股或因應員工認股權憑證所發行新股之股款或可轉換公司債轉換為股份之股款收回之,並以特別股發行後所發行之新股股款為限。
(95.9.13經商字第09502131660號函)

95年10月

公司法180條
●法人股東經法院宣告破產其股權之計算
經洽准司法院秘書長95年9月27日秘台廳民二字第0950018223號函略以:「…該公司雖因破產之宣告,對於應屬破產財團之財產,喪失其管理及處分權(破產法第75條),惟其所有權並不因而喪失。是故,於該公司所有財產經處分、分配完畢前,尚難認其公司法人之人格,已因宣告破產而當然歸於消滅;應類推適用公司法第25條規定,於其財產處理之範圍內,視為尚未解散,仍可為權利義務之主體,惟就應屬破產財團之財產,應由破產管理人管理、處分之。本件國產汽車股份有限公司經宣告破產後,並不因而喪失其所有高雄汽車企業股份有限公司之股權,僅該股權應由破產管理人管理、處分。…」是以,本件如係國產汽車股份有限公司之破產管理人行使該股東權,參加高雄汽車企業股份有限公司股東會者,其表決權仍應予計算。
(95.10.3經商字第09502145220號函)

公司法235條
●股東自益權
依公司法規定,股東為自己利益而得行使之權利(自益權),有盈餘分派請求權、賸餘財產分派請求權及股份收買請求權等。至股東為自己利益要求編列股東聯誼預算者,尚非法之所許。所詢股東會決議是否適法一節,允屬司法機關認事用法之範疇。
(95.10.11經商字第09502145540號函)

公司法209條
●董事競業禁止
按公司法第32條規定:「經理人不得兼任其他營利事業之經理人,並不得自營或為他人經營同類之業務。但經董事或執行業務股東過半數同意者,不在此限」;又同法第209條第1規定:「董事為自己或他人為屬於公司營業範圍內之行為,應對股東會說明其行為之重要內容,並取得其許可」。以上競業禁止規定,除其他法律有特別規定外,其是否涉及公開發行公司,或公司指派董事或經理人擔任其轉投資事業之董事或經理人,要非所問。至於所稱公司營業範圍內之行為或經營同類之業務,係指其所為之行為(業務)屬於章程所載之公司所營事業中為公司實際上進行之事業,並包括公司業已著手準備或只是暫時停止之事業在內。至於具體個案是否有競業情形,允由法院本於權責認定。
(95.10.12經商字第09500626690號函)

公司法204條

【停止適用/廢止】依據經濟部100年8月9日經商字第10002422930號函,經濟部95年10月12日經商字第09502145290號函爰予廢止,不再援用。

●董事會因緊急情事之召集
按公司法第204條規定:「董事會之召集,應載明事由,於7日前通知董事及監察人。但有緊急情事時,得隨時召集之」。旨在規定董事會之召集通知方式,應訂於7日以前,並載明事由,俾使各董事能預先準備,集思廣益。又依該條所謂「緊急情事」,係指事出突然,又急待董事會商決之事項而言,其但書規定「有緊急情事,得隨時召集之」,乃指有緊急情事時,得不於7日前通知召集。而遇有緊急情事得否以書面通知,應視公司章程有否明定為斷。至於董事會之召集是否為緊急情事及其召集程序是否有效,允屬司法認事範疇,如有爭議,宜循司法途徑處理。
(95.10.12經商字第09502145290號函)

公司法211條
●實收資本額並不計入法定盈餘公積之數額
(註:107年11月1日施行之公司法第211條第1項規定將「董事會應即召集股東會報告」修正為「董事會應於最近一次股東會報告」。)
按公司法第211條第1項規定,公司虧損達實收資本額二分之一時,董事會應即召集股東會報告。所謂「實收資本額」係指實際收足股本之數額,而「法定盈餘公積」係公司依法自盈餘之指撥者,其與「實收資本額」尚非一事。是以,實收資本額並不計入法定盈餘公積之數額。
(95.10.24經商字第09502153990號函)

公司法167條
●母公司受配子公司清算之財產,不得再分配予該公司股東
按本部92年12月9日經商字第09202246000號函釋,係指「母公司持有百分之百股份之子公司,因子公司辦理解散登記進行清算,並就帳上之長期投資-母公司發行之股票為剩餘財產,直接分配予母公司。母公司可參照公司法第167條第2項後段規定,毋庸召開股東會決議,逕行辦理減資變更登記」。是以,子公司解散清算所剩餘財產,直接分配予母公司,允屬母公司之庫藏股,非屬其盈餘,自不得再分配予該公司股東。又公司章程規定資本額,如屬授權資本之分次發行情形,未涉及章程變更,自毋庸修正章程。
(95.10.26經商字第09502150220號函)

公司法322條
●公司清算完結分派賸餘財產
股份有限公司即將清算完結,因部分股東失聯,無法將其應分派款項發放股東一節,可將該股東應得之分配款提存於法院。至於有否其他方式處理,按法人之清算,屬於法院監督職權(民法第42條第1項規定參照),本案亦可洽管轄法院之建議辦理。
(95.10.26經商字第09502154370號函)

公司法209條
●經理人兼任問題
一、按公司法第29條第1項第3款規定,股份有限公司之經理人,係由董事會以董事過半數之出席,及出席董事過半數同意委任。同法第192條規定,董事係由股東會就有行為能力之人選任之,董事為董事會之構成員,透過董事會決定公司業務之執行;另董事長係對外代表公司。綜上,公司法規定之董事與經理人允屬不同,先為敘明。
二、次按公司法第32條規定:「經理人不得兼任其他營利事業之經理人,並不得自營或為他人經營同類之業務………」。旨在規範經理人競業之禁止,但不及於董事。而依同法第209條第1項規定:「董事為自己或他人為屬於公司營業範圍內之行為,應對股東會說明其行為之重要內容,並取得其許可」,該條項所稱「公司營業範圍內之行為」,係指其所為之行為屬於章程所載之公司所營事業中為公司實際上進行之事業,並包括公司業已著手準備或只是暫時停止之事業在內。具體個案是否涉有競業情形,允由法院本於權責認定。又依該條第5項規定:「董事違反第1項規定,為自己或他人為該行為時,股東會得以決議,將該行為之所得視為公司之所得。但自所得產生後逾1年者,不在此限」,併為敘明。
(95.10.31經商字第09502156510號函)

公司法18條
●有關登記「JZ99130婚姻媒合業」之業者前往辦理營業項目變更登記案
查本部係於95年9月26日以經商字第09500620590號公告刪除本部「公司行號營業項目代碼表」中「JZ99130婚姻媒合業」營業項目,未來將不再核准新增該營業項目之登記。惟基於信賴保護原則,已登記婚姻媒合業之業者,尚非不得繼續經營;如業者無實際經營或無意經營該項業務,自行向登記機關辦理減少該項業務登記,得免收相關規費。
(95.10.05經商六字第09502338230號)

95年11月

公司法192條
●外國機構投資人具法人資格者,得被選為公司之董事或監察人
一、前財政部證券期貨管理委員會86年4月19日(86)台財證(四)第26482號對於「證券投資信託基金」無法且不宜被選任為董事或監察人之函釋仍適用。
二、至外國專業投資機構得否被選為董事或監察人乙節,查外國專業機構(簡稱QFII)制度於92年10月2日廢除,現行來台投資之華僑及國外人計分分四類,分別為「境內、外外國機構投資人」及「境內、外華僑及外國自然人」。依 貴部投資審議委員會(簡稱投審會)88年8月7日經(88)投審四字第88724535號函釋,華僑及外國人依「華僑及外國人投資證券管理辦法」投資證券且擬出任董事、監察人參與投資事業之經營時,已屬直接投資範疇,應另檢具原始取得股份之相關證明文件報貴部投審會核備後,再憑以向公司登記主管機關辦理登記。是以外國機構投資人具法人資格者,得被選為公司之董事或監察人,並應依公司登記主管機關之規定辦理登記。
(95.11.1 金管證四字第0950148282號函)

公司法1條
●公司變更負責人等法人人格不受影響
有關公司變更負責人、公司名稱及股東,公司之法人人格並不受影響。
(95.11.9經商字第09502431000號函)

公司法167-1條
●買回之庫藏股轉讓與自然人之員工
按公司法第167條之1第2項規定:「前項公司收買之股份,應於3年內轉讓於員工,屆期未轉讓者,視為公司未發行股份,並為變更登記。」法條所稱員工,係指自然人;而由員工組成之職工福利會,或係法人組織或係非法人團體型態或係其他組織型態,二者尚有不同。又公司依上開規定買回之庫藏股,僅能轉讓於員工,尚不得捐贈給公益團體或基金會。倘3年屆滿未轉讓於員工者,視為公司未發行股份,應辦理減資變更登記。
(95.11.14經商字第09500174750號函)

公司法203條
●董事會之召集
按公司法第203條第1項及第2項前段規定:「每屆第1次董事會,由所得選票代表選舉權最多之董事召集之。每屆第1次董事會應於改選後15日內召開之……」。意指改選後第1次董事會,可由當選權數最高之董事,於改選後15日內召開之。惟得選票代表選舉權最多之董事,未於限期內召集董事會時,依同條第5項規定,得由五分之一以上當選之董事報經主管機關許可,自行召集。
(95.11.15經商字第09502164340號函)

95年12月

公司法208-1條
●臨時管理人之報酬,由法院決定
公司法第208條之1規定:「董事會不為或不能行使職權,致公司有受損害之虞時,法院因利害關係人或檢察官之聲請,得選任一人以上之臨時管理人,代行董事長及董事會之職權。但不得為不利於公司之行為。前項臨時管理人,法院應囑託主管機關為之登記。臨時管理人解任時,法院應囑託主管機關註銷登記。」至有關臨時管理人之報酬,公司法尚無明文,法院得決定之。
(95.12.4經商字第09502171250號函)

公司法208-1條
●臨時管理人之選任與解任,允屬法院職權
按公司法第208條之第1項及第3項規定:「董事會不為或不能行使職權時,致公司有受損害之虞時,法院因利害關係人或檢察官之聲請,得選任一人以上之臨時管理人,代行董事長及董事會之職權。但不得為不利於公司之行為……臨時管理人解任時,法院應囑託主管機關註銷登記」。是以,臨時管理人之選任與解任,允屬法院職權,臨時管理人之辭任亦自應向法院為之。
(95.12.11經商字第09502168730號函)

公司法15條
●計算融資金額係以累計計算
按公司法第15條第1項第2款規定:「公司之資金,除有左列各款情形外,不得貸與股東或任何他人:…二、公司間或與行號間有短期融通資金之必要者。融資金額不得超過貸與企業淨值的百分之四十。」貸與企業依上開規定計算融資金額是否超過其淨值百分之四十時,應以融資金額累計計算之,倘貸款中有已清償完畢者,不予計入。具體個案,請依上開規定辦理。
(95.12.27經商字第09500191240號函)