98年解釋令: 1月2月3月4月5月6月7月8月9月10月11月12月

98年1月

公司法183

●股東會之議決事項應作成議事錄

依公司法第183條第1項規定:「股東會之議決事項,應作成議事錄,由主席簽名或蓋章,並於會後20日內,將議事錄分發各股東。」如因出席股東代表之股份總數未達法定數額而流會,因未開議,自無決議,毋庸依上開規定辦理。至所詢處罰疑義一節,允屬具體個案事實認定範疇,請自行本於職權卓處。

(98.1.20 經商字第09802006120號)

98年2月

公司法205

●法人董事之代理

按公司法205條第1項規定:「董事會開會時,董事應親自出席。但公司章程訂定得由其他董事代理者,不在此限」。是以,如公司章程載有董事得委託其他董事代理出席董事會之相關規定,而甲、乙公司為該公司之法人董事,乙法人董事指派自然人A君出席董事會,甲法人董事如不克出席董事會,得委託乙法人董事,而由A君同時行使甲、乙法人董事之職權。

(98.2.18 經商字第09802016080號)

公司法168

●公司減資退還現金以外財產

依本部97年1月29日經商字第09700511280號函:「公司減資退還股款,以現金以外財產為之,尚無不可。惟所退還之財產及抵充之數額,須經股東會決議,並經該收受財產股東之同意。」準此,公司減資退還股款,如以現金以外財產為之時,作業上,宜先徵詢股東之意見,使得知退還財產之數額,如股東不同意者,應以現金退還股款,並提交股東會決議。至於以上市公司股票退還股款所生相關疑義者,因涉及公開發行公司之管理,允屬行政院金管會證券期貨局主管業務範疇。

(98.2.26 經商字第09802017930號)

公司法162

●重整公司減資重整人於股票簽名蓋章

按公司法第293條第1項規定:「重整裁定送達公司後,公司業務之經營及財產之管理處分權移屬於重整人,由重整監督人監督交接,並聲報法院,公司股東會、董事及監察人之職權,應予停止」。是以,本案重整公司辦理減資換發或增資印發新股票,應由重整人於股票簽名蓋章。

(98.2.27 經商字第09802020980號)

公司法157

●發放特別股股息為股票股息之決議方式

依公司法第157條規定:「公司發行特別股時,應就左列各款於章程中定之:一、特別股分派股息及紅利之順序、定額或定率。…」準此,公司發行特別股時,應於章程中訂明特別股分派股息及紅利之順序、定額或定率。至於發放特別股股息為股票股息者,自依同法第240條規定之股東會決議為之即可,尚毋庸於章程中訂明。惟股票股息以普通股為限,併為敘明。

(98.2.16 經商字第09802016570號)

公司法205

●法人董事之委託

按公司法205條第1項規定:「董事會開會時,董事應親自出席。但公司章程訂定得由其他董事代理者,不在此限」。是以,如公司章程載有董事得委託其他董事代理出席董事會之相關規定,而甲、乙公司為該公司之法人董事,乙法人董事指派自然人A君出席董事會,甲法人董事如不克出席董事會,得委託乙法人董事,而由A君同時行使甲、乙法人董事之職權。

(98.2.18 經商字第09802016080號)

公司法205

●二法人董事得否指派同一自然人

有關法人董事因故不能出席董事會,委託另1位法人董事出席,而由該出席法人董事指派1位自然人出席董事會一節,茲檢附本部98年2月18日經商字第09802016080號函釋影本供參。至於股份有限公司2位法人董事尚不得分別指派同1位自然人出席董事會。

(98.2.19 經商字第09800522520號)

公司法182-1

●董事會並無準用該條規定

按公司法第182條之1規定,係規範公司股東會,公司董事會並無準用該條規定。

(98.2.17 經商字第09802017040號)

公司法203

●五分之一以上當選董事繼續召集

按公司法第203條第5項規定:「得選票代表選舉權最多之董事,未在第2項或前項限期內召集董事會時,得由五分之一以上當選之董事報經主管機關許可,自行召集之」。上開第5項規定,仍有同條第4項規定之適用,即第1次董事會之召集,出席之董事未達選舉常務董事或董事長之最低出席人數時,原召集人應於15日內繼續召集,並得適用第206條之決議方法選舉之。

(98.2.3 經商字第09802010460號)

公司法192-1

●公開發行公司增選獨立董事

按本部94年11月30日經商字第09402426290號令(如附件):「公司召開股東會,如同時列有董監事選舉議案及修正章程變更董監事人數議案時,董監事應選名額,應依下列情形判斷:(一)公司依公司法第192條之1或第216條之1規定,採董監事候選人提名制度,不問是否依同法第177條之1規定,採行書面或電子方式行使表決權,均以公告時已生效章程之董監事人數為準。…」準此,採董監事候選人提名制度之公司,公告董監事應選名額時,依上開規定應以公告時已生效章程之董監事人數為準。惟公司法尚無獨立董事之規定,倘證券交易法對於公開發行公司之獨立董事,另有特別規定,自從其規定。又本部97年8月20日經商字第09702419330號函所稱缺額,亦係以公告時已生效章程之董監事人數為前提,併為敘明。

(98.2.11 經商字第09802012930號)

98年3月

公司法167-1

●未轉讓員工之股份全數銷除

依公司法第167條之1第2項規定:「前項公司收買之股份,應於3年內轉讓於員工,屆期未轉讓者,視為公司未發行股份,並為變更登記」。該項所定視為公司未發行新股,並為變更登記,係指減資作業而言。又上開之減資因係公司持有之股份,將未轉讓員工之股份全數銷除,尚無依股東持股比例減少問題。

(98.3.12 經商字第09802027270號)

公司法239

●盈餘公積與減資彌補虧損並無先後順序

按公司法第239條第2項規定:「公司非於盈餘公積填補資本虧損,仍有不足時,不得以資本公積補充之」,其與減資彌補虧損,並無先後順序關係。

(98.3.24 經商字第09802031440號)

公司法240

●股息及紅利在盈餘分配議案中或議案後決議之,尚無不可

按公司法第240條第1項規定:「公司得由有代表已發行股份總數三分之二以上股東出席之股東會,以出席股東表決權過半數之決議,將應分派股息及紅利之全部或一部,以發行新股方式為之;不滿一股之金額,以現金分派之」。該項所定「發行新股方式為之」,係指公司就股息及紅利應依公司法第240條規定以特別決議方式行之,其是否在盈餘分配議案中或議案後決議之,尚無不可。另公司應否將其發行新股相關內容提報股東會,讓股東瞭解及內容應包括之事項,公司法並無明文。惟公開發行公司如證券交易法令另有規定者,從其規定。

(98.3.27 經商字第09800035710號)

98年4月

公司法172

●以臨時動議提出減資議案

按公司法第第168條第1項前段規定:「公司非依股東會決議減少資本,不得銷除其股份;減少資本,應依股東所持股份比例減少之」;同法第172條第5項規定:「選任或解任董事、監察人、變更章程、公司解散、合併、分割或第185條第1項各款之事項,應在召集事由中列舉,不得以臨時動議提出」(本部92年2月6日經商字第0920205640號函釋影本併請參照,)。是以,除其他法令有特別規定外,非屬上開規定事項,股東得於股東會議以臨時動議提出減資議案,而由股東會以普通決議行之。

(98.4.21 經商字第09802047330號)

98年5月

公司法206

●計算董事會開會之法定門檻

法人股東依公司法第27第2項規定,由其代表人當選為董事,該代表人如辭任,在法人股東尚未依同條第3項改派其他代表人時,於計算董事會開會之法定門檻時,以實際在任者為準,故該席董事應予扣除。

(98.5.21 經商字第09802065860號)

公司法202

●公司發放股利之配息基準日/td>

按公司現行之發行新股基準日得授權董事長訂定外,其餘屬董事會決議之基準日,如併購之基準日、減資基準日等,亦可授權董事長為之(本部97年4月11日經商字第09702031640號函參照)。惟涉及公開發行公司發放股利之配息基準日及發放日如由董事會授權董事長訂定,因牽涉到眾多投資人利益。經洽行政院金管會函復非屬公開發行董事會議事辦法第7條第1項第7款規定之「重大事項」須經董事會決定。是以,公司發放股利之配息基準日及發放日亦可由董事會授權董事長為之。

(98.5.26 經商字第09800574750號)

98年6月

公司法198

●章定3席董事,其第3席董事有2位得相同選票之處理

按公司法第198條第1項規定:「股東會選任董事時,每一股份有與應選出董事人數相同之選舉權,得集中選舉一人,或分配選舉數人,由所得選票代表選舉權較多者,當選為董事」。公司章程訂定3位董事,其第三席董事有2位候選人得相同權數之選票時,該如何處理,允由公司自行決定,如有爭議,請循司法途徑處理。至於該公司董事長之選舉,則依同法第208條第1項規定辦理。

(98.6.11 經商字第09802074940號)

公司法192-1

●公司章程刪除獨立董事條文原選任之獨立董事應予解任

上市櫃公司如於98年度股東會決議修改公司章程刪除獨立董事條文,99年度全面改選董事,若該章程未明定適用日期或條件,原已選任登記之獨立董事應予解任,以符合章程之規定。

(98.6.23 證期(發)字第0980030609(金管會證期局))

公司法237

●分派盈餘時應先提列法定盈餘公積

按公司法第237條規定:「公司於完納一切稅捐後,分派盈餘時,應先提出百分之十為法定盈餘公積。但法定盈餘公積,已達資本總額時,不在此限」。爰此,公司分派盈餘時,應先提列法定盈餘公積。惟如未分派盈餘,則是否先提列法定盈餘公積,於法尚無限制。

(98.6.25 經商字第09802083150號)

公司法100.156

●廢止「有限公司及有限公司最低資本額」

廢止「有限公司及有限公司最低資本額」

(98.6.18 經商字第09802414070號)

98年7月

公司法192-1

●公司撤銷公開發行後,獨立董事當然解任

經洽准行政院金融監督管理委員會98年6月18日金管證發字第0980011787號函略以:「考量獨立董事及審計委員會係證券交易法之特別規定,故公司撤銷公開發行後,獨立董事似宜當然解任」,又公司法並無獨立董事之規定,是以,所詢請參照行政院金融監督管理委員會意見辦理。

(98.7.3 經商字第09800603050號)

公司法204

●電話或口頭通知皆無法載明事由

按公司法第204條規定:「董事會之召集,應載明事由,於7日前通知董事及監察人。但有緊急情事時,得隨時召集之」。但書規定「有緊急情事,得隨時召集之」,乃指有緊急情事時,得不於7日前通知召集,並未排除載明事由之規定。準此,鑒於「電話或口頭通知」皆無法載明事由,登記實務上,不准類此之章程登記。又基於應載明事由之規定,倘公司章程規定之董事會召集通知,係以電子郵件(E-mail)或傳真為之者,尚無不可。

(98.7.17 經商字第09802090850號)

公司法163

●公司減資與發起人股份轉讓係屬二事

按公司法第163條第2項前段規定:「發起人之股份非於公司設立登記一年後,不得轉讓」。而公司減資與發起人股份轉讓係屬二事,公司減資後不足一股之畸零股由股東自行拼湊,尚無不可。

(98.7.22 經商字第09802344900號)

公司法175

●獨立董事選舉無公司法第175條假決議之適用

一、按公司選舉董事之方法,公司法第198條另有特別規定,不準用第174條後段之決議,故改選董事應無第175條假決議之適用(本部69年5月7日商14655號函、94年8月17日經商字第09402120100號函釋參照)。又依本部95年2月8日經商字第09502011990號函:「董事選舉時,應依公司法第198條規定辦理,獨立董事與非獨立董事一併進行選舉,分別計算當選名額,由所得選票代表選舉權較多者,當選為獨立董事及非獨立董事。」是以,獨立董事選舉無公司法第175條假決議之適用。

二、獨立董事選舉既無公司法第175條假決議之適用,又獨立董事選舉應依行政院金融監督管理委員會發布之「公開發行公司獨立董事設置及應遵行事項辦法」規定辦理。是以,自無所詢:「如第2次股東會已有代表已發行股份總數過半數股東出席,股東表決權過半數之同意,是否可視為另次股東會之決議而非公司法第175條續行股東會之假決議而准予辦理補選獨立董事登記」之問題。

(98.7.29 經商字第09802098170號)

公司法192-1

●章程載明始有候選人提名制度

按公司法第192條之1第1項規定:「公開發行股票之公司董事選舉,採候選人提名制度者,應載明於章程,股東應就董事候選人名單中選任之。」準此,公開發行公司董事選舉,如擬採候選人提名制度者,應在章程中載明。如未於章程中載明者,即無候選人提名制度之適用。

(98.7.15 經商字第09802090250號)

公司法203

●每屆第1次董事會主席

按公司法第203條第1項前段規定:「董事會由董事長召集之」。同法第208條第3項規定,董事長對內為股東會、董事會及常務董事會主席,對外代表公司。是以,董事會由董事長召集,自以董事長擔任董事會主席。同理,公司法第203條第1項後段規定:「但每屆第1次董事會,由所得選票代表選舉權最多之董事召集之」,每屆第1次董事會,自以該所得選票代表選舉權最多之董事召集並擔任董事會主席。因此,公司尚不得以章程訂定由董事互推1人擔任該次董事會主席。又依行政院金融監督管理委員會訂定之「公開發行公司董事會議事辦法」(證券交易法之授權命令)第10條規定,董事會應由董事長召集並擔任主席。但每屆第一次董事會,由股東會所得選票代表選舉權最多之董事召集,會議主席由該召集權人擔任之,併為敘明。

(98.7.22 經商字第09802096480號)

98年8月

公司法198

●章定3席董事,其第3席董事有2位得相同選票之處理

依公司法第198條規定,由所得選票代表選舉權較多者,當選為董事。是以,本案公司章程訂定3席董事,若第三席董事有2位候選人得相同選票時,由該2人自行協調其中1人當選董事,若無法協調,則第三席董事從缺。

(98.8.24 經商字第09802420510號)

公司法15

●本條所稱之行號

本案茲檢送本部95年5月16日經商字第09502071430號函釋影本供參(如附件)。復按商業登記法第3條規定:「本法所稱商業,指以營利為目的,以獨資或合夥方式經營之事業」;同法第4條規定:「商業…非經商業所在地主管機關登記,不得成立」。是以,公司法第15條所指之行號,係指依商業登記法辦妥商業登記之商業而言。

(98.8.27 經商字第09802114930號)

公司法108

●有限公司之董事係經由選任產生尚無繼承之問題

按公司法第108條第1項規定:「公司應至少置董事1人執行業務並代表公司,最多置董事3人,應經三分之二以上股東之同意,就有行為能力之股東中選任之。」準此,有限公司之董事係經由選任產生,董事之地位尚無繼承之問題。又具有行為能力之股東,始得被選為有限公司之董事。復按民法第13條第3項規定:「未成年人已結婚者,有行為能力」,併供參照。

(98.8.24 經商字第09800116320號)

98年9月

公司法167

●間接之從屬公司不得將控制公司之股份收買或收為質物

按公司法第27條第2項規定:「政府或法人為股東時,亦得由其代表人當選為董事或監察人……」。係指公司登記之監察人為該法人股東所指派之代表人,而法人代表人選任為他公司監察人,均以該法人具有他公司股東身分為前提,先為敘明。惟依90年11月12日修正公司法增訂第167條第3項及第4項規定:「被持有已發行有表決權之股份總數或資本總額超過半數之從屬公司,不得將控制公司之股份收買或收為質物。前項控制公司及其從屬公司直接或間接持有他公司已發行有表決權之股份總數或資本總額合計超過半數者,他公司亦不得將控制公司及其從屬公司之股份收買或收為質物」。設若A公司持有B公司股份為百分之百,而B公司持有C公司股份為百分之百,在C公司無持有A公司股份情況下,其代表人自無法依公司法第27條第2項規定被選任為監察人,惟在修法前C公司持有A公司股份尚無限制,自得被選為監察人。

(98.9.4 經商字第09802504750號)

公司法174

●公司既已撤銷公開發行不得再準用公開發行公司股東會之決議

貴公司既已撤銷公開發行在案,則有關股東會決議,應依照非公開發行公司規定辦理,而不得再準用公開發行公司股東會之決議。至於公司法第209條第5項規定:「董事違反第1項之規定,為自己或他人為該行為時,股東會得以決議,將該行為之所得視為公司之所得。但自所得產生後逾1年者,不在此限」。此歸入權之行使,應經股東會之決議,此種決議,因公司法未明定決議比例,故只須以普通決議為之,併為敘明。

(98.9.30 經商字第09802131270號)

公司法267

●減資後之畸零股股東,對再增資新股亦有認股權

公司股東之認定,係以股東名簿之記載為準。是以,股東名簿記載為股東者,均有公司法第267條第3項後段之適用,即減資後之畸零股股東,對再增資新股亦有認股權。

(98.9.30 經商字第09802362400號)

公司法204

●董事會之召集因故延期召集通知仍請於7日前通知各董事及監察人

按公司法第204條規定:「董事會之召集,應載明事由,於7日前通知各董事及監察人。但有緊急情事時,得隨時召集之。」原訂董事會如已依公司法第204條規定完成召集通知之程序,後因故需延期召開,其延期召集通知,仍請依上開規定辦理。具體個案,如有爭議,允屬司法機關認事用法範疇。

(98.9.11 經商字第09802122460號)

98年10月

公司法169

●股東名簿記載股東之意

按公司法第169條立法目的,在於記載有關股東及股票事宜,便利明瞭股東之情形及查考之用。此由該條文規定:「股東名簿應編號記載左列事項:一、各股東之姓名或名稱、住所或居所。二、各股東之股數;發行股票者,其股票號數。三、發給股票之年、月、日……」自明。至於證券交易法第43條第5項規定情形,按證券交易法為公司法之特別法,基於特別法優先適用普通法原則,仍依特別法規定辦理。

(98.10.19 經商字第09800677320號)

公司法167

●判決確定股東返還股份給公司應於6個月內按市價將其出售

按公司法第167條第1項規定:「公司除依第158條、第167條之1、第186條及第317條規定外,不得自將股份收回、收買或收為質物。但於股東清算或受破產之宣告時,得按市價收回其股份,抵償其於清算或破產宣告前結欠公司之債務」;同條第2項規定:「公司依前項但書、第186條規定,收回或收買之股份,應於6個月內,按市價將其出售,屆期未經出售者,視為公司未發行股份,並為變更登記」。如依來函所稱:「甲公司與A債務人間認定有不當得利之法律糾紛,並經法院判決A債務人(股東)為不當得利屬實,需將其持有之甲公司股份返還債權人(甲公司)」。依上,倘經法院判決A股東需將其持股返還甲公司者,其返還之股份可參照公司法第167條第2項後段規定辦理,並檢送本部91年10月31日經商字第09102245560號函釋影本(如附件)。

(98.10.9 經商字第09800139750號)

公司法205

●董事不可委託非董事之自然人

按公司法第205條第1項規定:「董事會開會時,董事應親自出席。但公司章程訂定得由其他董事代理者,不在此限」;同法第218條之2規定:「監察人得列席董事會陳述意見」。準此,法人股東代表人當選董事,若無法出席董事會,應委託其他董事代理出席;又代表人當選監察人,則應親自列席董事會,俾發揮監督功能(本部94年9月27日經商字第09402143110號函參照)。綜此,貴公司組織章程所定:「政府或法人為股東時,須指定自然人代表行使職務,(含股東會、董事會及其他活動等),但自然人代表因事無法行使職務,得委託其他自然人代表出席……」一節,核與公司法規定未符。又變更公司章程議案,不得於臨時動議提出(公司法第172條第5項規定),併為敘明。

(98.10.7 經商字第09802135490號)

公司法10

●公司於停業期間,其依法應辦理之變更登記,仍應辦理

按本部訂頒公司之登記及認許辦法第10條第1項規定:「公司暫停營業1個月以上者,應於停止營業前或停止營業之日起15日內申請為停業之登記,並於復業前或復業後15日內申請為復業之登記。但已依加值型及非加值型營業稅法規定申報核備者,不在此限」。是以、公司可於停業中隨時申請復業,即使未申請復業而營業,依公司法之規定亦屬行政業務違反之問題,先為敘明。又公司於停業期間,其依法應辦理之變更登記,仍應辦理,例如公司名稱及所營事業之變更等。有關與 貴公司立約廠商於停業期間仍繼續履約營業,貴公司是否仍應付款,核非屬公司法規範範疇,由 貴公司自行決定。

(98.10.5 經商字第09800137800號)

公司法30

●董事有公司法第30條各款情形而當然解任,其董事長身分亦無所附麗

按公司法第192條第5項規定:「第30條規定,對董事準用之」,而董事長係由董事選任之(公司法第208條第1項規定)。是以,董事長兼具董事身分,如董事有公司法第30條各款情形而當然解任,其董事長身分亦無所附麗。

(98.10.2 經商字第09800666090號)

公司法170

●股東常會應於每會計年度終了後6個月內召開

按公司法第170條第2項已於90年11月12日修正為:「前項股東常會應於每會計年度終了後6個月內召開…」,由原來之「召集」修正為「召開」,其修正意旨在於股東常會應於每會計年度終了後6個月內「召集開會」。準此,採曆年制股份有限公司,其股東常會應於6月底前召開。本部86年8月14日商字86214471號函釋,係修法前所為,於修法後應不再援用。

(98.10.21 經商字第09800677070號)

公司法173

●召集權人得辦理股東會召集相關事項

一、股東依公司法第173條規定取得股東臨時會召集權後,為辦理股東會召集相關事宜,可依公司法第210條第1、2項規定檢具利害關係證明文件,指定範圍,向公司或股務代理機構請求查閱或抄錄股東名簿,至於抄錄股東名簿,除影印外,亦得以光碟或儲存媒體方式為之,惟股東應盡保密之責。

二、股東依公司法第173條規定召集股東臨時會,既屬該次股東臨時會之召集權人,於不違反許可事項範圍內,原則上得辦理股東會召集之相關事項。如公司董事會不配合召集權人依公司法第172條規定辦理股東會召集通知之印製、寄發,召集權人可自行為之。

(98.10.27 經商字第09802148630號)

公司法173

●自行召集股東臨時會者在董事不配合時可辦理相關事項

一、股東依公司法第173條規定獲得主管機關許可自行召集股東臨時會者,即屬該次股東臨時會之召集權人。前經本部98年10月23日經商字第09800677480號函釋在案。該股東既屬該次股東臨時會之召集權人,於不違反許可事項範圍內,原則上得辦理股東會召集之相關事項。如公司董事會不配合召集權人依公司法第172條規定辦理股東會召集通知之寄發、第177條規定印發委託書及收受委託書、第177條之3編製股東會議事手冊、第183條規定分發股東會議事錄予各股東、第192條之1受理董事候選人名單(許可事由係改選董事之情形),召集權人均可自行為之。至於依第172條之1規定受理股東提案一節,因僅股東常會始有股東提案之受理,故不得為之。又第182條之1訂定議事規則一節,因議事規則公司已訂定,故亦不得為之。

二、股東依公司法第173條規定取得股東臨時會召集權後,為辦理股東會召集相關事宜,可依公司法第210條第1、2項規定檢具利害關係證明文件,指定範圍,向公司或股務代理機構請求查閱或抄錄股東名簿。

(98.10.27 經商字第09800684960號)

公司法228

●修正盈餘分派案須再經監察人查核

按公司盈餘分派議案經股東常會決議後,如尚未完成分派,則可於該股東常會召開當年度營業終結前召開股東臨時會,變更該股東常會之盈餘分派決議。惟如該盈餘分派案業已分派完成,則不發生再召開股東臨時會變更股東常會盈餘分派決議之情事。前經本部97年5月16日經商字第09702056520號函釋在案。準此,公司盈餘分派議案經股東常會決議後,如尚未完成分派,董事會可於該股東常會召開當年度營業終結前修正股東常會已通過盈餘分派案之內容,並召開股東臨時會承認該項盈餘分派修正案,惟董事會仍須造具該項盈餘分派修正案,送交監察人查核。至其餘所詢董事會、監察人之責任及盈餘分派修正案是否有效等一節,允屬司法機關認事用法範疇,如有爭議,請循司法途徑解決。

(98.10.26 經商字第09800150230號)

98年11月

公司法369-2

●非公開發行公司之實質關係認定事宜

一、按公司法第369條之1規定:「本法所稱關係企業,指獨立存在而相互間具有下列關係之企業:一、有控制與從屬關係之公司。二、相互投資之公司」;同法第369條之2規定:「公司持有他公司表決權之股份或出資額,超過他公司已發行有表決權之股份總數或資本總額半數者為控制公司,該他公司為從屬公司。除前項外,公司直接或間接控制他公司之人事、財務或業務經營者亦為控制公司,該他公司為從屬公司」;又同法第369條之3規定:「有左列情形之一者,推定為有控制與從屬關係:一、公司與他公司之執行業務股東或董事有半數以上相同者。二、公司與他公司之已發行有表決權之股份總數或資本總額有半數以上為相同之股東持有或出資者」。

二、二公司間如不屬於公司法第369條之2第1項及第369條之3規定之關係企業,惟屬於同法第369條之2第2項規定,控制人事、財務、業務關係者,為實質關係之控制。公司法令對於因非公開發行公司間是否具有實質關係一節,並無另為規定,係參照行政院金融監督管理委員會訂頒之「關係企業合併營業報告書關係企業合併財務報表及關係報告書編製準則」第6條規定認定之(如附件)。

三、所詢在其他因素不考慮之情況下,A公司之董事由B公司推薦未達半數,或由B公司推薦半數,是否屬公司法之關係企業一節,如僅從實質關係認定而言,尚無上開準則第6條第2項第1款所列情形,即無公司法第369條之2第2項之情事。

(98.11.25 經商字第09800702140號)

公司法197

●董事持股變動之申報

按公司法第197條第2項規定:「董事在任期中其股份有增減時,應向主管機關申報並公告之」。係就董事持股之實際變動情形告知主管機關,俾依同法第393條規定公示實際持股情形,惟尚無罰則。至於公開發行公司董事在任期中股份增減之處理,請洽行政院金融監督管理委員會。

(98.11.30 經商字第09802160690號)

公司法165

●股東會延期召開仍需踐行第165條及第172條

股東會遇到颱風等天災,是否如期開會,由公司自行決定,若如期召開股東會,其議事之進行及決議效力與一般無異。惟如股東會延期召開,則仍需踐行公司法第165條停止過戶期及第172條案召集程序。

(98.11.2 經商字第09802148500號)

公司法111

●「他人」解釋上應包括該有限公司之股東在內

按依公司法第111條第1項規定,股東非得其他全體股東過半數之同意,不得以其出資之全部或一部,轉讓於他人。又由於股東姓名及出資額係有限公司章程必載事項,而修改章程依同法第113條準用第47條規定須全體股東同意。兩種規定同意人數互有出入,造成出資額轉讓後,可能因少數股東反對致無法修正章程之難題,爰69年公司法修正時乃增訂第111條第2項,讓不同意之股東享有優先受讓權及如不受讓視為同意轉讓並同意修章之規定,俾資解決。基此,公司法第111條第1項之「他人」,解釋上應包括該有限公司之股東在內,始能與第2項規定之規範意旨,相互呼應。又同法條第4項規定之規範意旨,與第2項同。是以,公司法第111條第4項之「他人」,解釋上應包括該有限公司之股東在內。

(98.11.10 經商字第09800157590號)

公司法322

●法人股東一人所組織之股份有限公司尚無適用董事會代行股東會職權選任清算人

一、按「公司之股東有數人者,其法人股東得依公司法第27條第2項規定指派代表人當選為董事或監察人,並依同條第3項規定,得依其職務關係,隨時改派補足原任期。至於公司之股東如僅為一法人股東時,自依同法第128條之1規定,由法人股東逕行指派之,尚不發生股東會選任情形。」前經本部91年8月16日商字第09102157780號函釋在案。準此,法人股東一人所組織之股份有限公司,其董事或監察人係由法人股東逕行指派,不發生股東會選任情形。先為敘明。

二、又公司法第322條第1項規定:「公司之清算,以董事為清算人。但本法或章程另有規定或股東會另選清算人時,不在此限」。準此,法人股東一人所組織之股份有限公司,經董事會決議解散者,除章程另有規定外,以全體董事為法定清算人,尚無適用上開但書規定由董事會代行股東會職權而選任清算人之問題。又依上開規定產生之清算人,清算期間如有變動,可由唯一法人股東指派,並向法院聲報。

三、又按「…清算人依規定所造具之表冊,送監察人審查無意見後,可即向法院聲報」,前經本部97年10月16日經商字第09702138740號函釋在案。準此,清算人依規定所造具之表冊,送監察人審查無意見後,可即向法院聲報,毋庸唯一法人股東出具聲明。又按民法第42條第1項規定,法人之清算,屬於法院監督職權,如有疑義,請洽公司所在地之管轄法院意見辦理。

(98.11.2 經商字第09802144800號)

公司法106

●有限公司股東之出資額並無面額之規定

按公司法就有限公司股東之出資額,並無面額之規定。是以,自無所稱出資額溢價或折價之問題。有限公司增資,請依公司法第106條規定辦理。本案無修法之問題。

(98.11.3 經商字第09802150140號)

公司法129

●董事及監察人任期之起訖時間應視章程而定

按股份有限公司董事及監察人之人數及任期,應於章程中載明,公司法第129條第5款定有明文。所詢董事及監察人任期之起訖時間可否以臨時動議提出一節,應視章程內容而定,倘涉及章程之修正,依公司法第172條第5項規定,應在召集事由中列舉,不得以臨時動議提出。

(98.11.23 經商字第09802158190號)

公司法158

●公司得無償收回特別股

按公司法第158條規定:「公司發行之特別股,得以盈餘或發行新股所得之股款收回之;但不得損害特別股股東按照章程應有之權利」,其立法意旨係指有償收回特別股時,須以盈餘或發行新股所得之股款為之,並非不得以無償方式收回特別股。又參照最高法院81年台上字第296號判決略以:「公司無償取得自己之股份並不會導致公司資產減少,無違反資本維持原則之要求,故若經當事人協議,自得許公司無償取得自己之股份,與公司法第158條、第186條、第317條之規定無違。」準此,公司得無償收回特別股,惟發行此種以無償方式收回之特別股,應依公司法第157條第4款規定,將發行條件及無償收回載明於章程。

(98.11.19 經商字第09802152860號)

98年12月

公司法130

●被分割公司之股東會可決議新設公司於章程訂定完成設立後與他公司合併

一、按企業併購法第32條?第7項規定:「他公司為新設公司者,被分割公司之股東會視為他公司之發起人會議,得同時訂立章程,並選舉新設公司之董事及監察人,不適用公司法第一百二十八條至第一百三十九條、第一百四十一條至第一百五十五條及第一百六十三條第二項規定」。查發起人會議應為之行為,其立法理由已有例示說明,如訂定章程、認股、選任董事、監察人等行為,亦由該被分割公司之股東會會議為之。

二、次依公司法第130條規定,公司得以章程訂定解散事由,則公司章程訂定解散事由,允屬私法人自治範疇。至於被分割公司之股東會依企業併購法第32條第7項規定視為新設公司之發起人會議決議,於章程訂定完成設立後與他公司合併,公司法及企業併購法尚無禁止規定。

(98.12.28 經商字第09802179080號)

公司法316

●公司為合併之決議後不因嗣後股東股權變動而受影響

按公司為合併之決議後,除經嗣後股東會決議變更外,該決議不因嗣後股東股權變動而受影響。

(98.12.28 經商字第09802179090號)

公司法239

●公司辦妥現金增資登記後之資本公積彌補累積虧損

公司以現金增資溢價之資本公積彌補累積虧損,如該現金增資超過票面金額所得溢價部分,業已實現並累積於帳上者,並已辦妥現金增資登記者,公司嗣後始可決議以資本公積彌補虧損。至於具體個案請參考上開說明辦理。

(98.12.2 經商字第09802163130號)

公司法79

●兩合公司清算人死亡可繼承之

按無限公司之清算,以全體股東為清算人,股東中有死亡者,清算事務由其繼承人行之(公司法第79條及80條參照);復按公司法第115條規定:「兩合公司除本章規定外,準用第二章之規定」;同法第127條規定:「清算由全體無限責任股東任之;但無限責任股東得以過半數之同意另行選任清算人,其解任時亦同」。綜上,兩合公司之清算人倘依公司法第127條前段規定由全體無限責任股東任之,如清算人死亡,清算事務由其繼承人行之,隨函檢附本部75年10月18日經商字第46057號函影本(如附件),請參考。

(98.12.7 經商字第09802378480號)

公司法173

●少數股東應召集權相關事宜

一、按公司法第220條規定:「監察人除董事會不為召集或不能召集股東會外,得為公司利益,於必要時,召集股東會」,準此,監察人得為公司利益,於必要時,召集股東會,不以董事會不為召集或不能召集之情形為限。同法第182條之1規定,股東會由董事會以外之其他召集權人召集者,主席由該召集權人擔任之。至於股東會召集人未辦理出席報到,卻主持會議之適法性,公司法尚無明文,如有爭議,請循司法途徑處理。復按公司法第183條第1項規定:「股東會之議決事項,應作成議事錄,由主席簽名或蓋章,並於會後二十日內,將議事錄分發各股東」。代表公司之董事,違反上開規定者,依同條文第6項規定處新臺幣1萬元以上5萬元以下罰鍰。

二、依公司法第173條第1項及第2項規定:「繼續一年以上,持有已發行股份總數百分之三以上股份之股東,得以書面記明提議事項及理由,請求董事會召集股東臨時會。前項請求提出後十五日內,董事會不為召集之通知時,股東得報經主管機關許可,自行召集」。旨在因應股東會以董事會召集為原則,但如董事會應召集股東會而不召集,允宜給予股東應有請求召集之權。至於少數股東函請監察人及臨時管理人召集股東會,公司法尚無此規定情形。惟如公司董事因股份轉讓或其他理由(如董事全體辭職或全體董事經法院假處分裁定不得行使董事職務等),致董事會不為召集或不能召集股東會時,得由持有已發行股份總數百分之三以上股份之股東,報經主管機關許可,自行召集股東會(公司法第173條第4項參照)。

(98.12.17 經商字第09802168820號)

公司法335

●清算公司經法院駁回其破產聲請,清算人仍應進行清算

一、按公司法第335條第1項規定:「清算之實行發生顯著障礙時,法院依債權人或清算人或股東之聲請或依職權,得命令公司開始特別清算;公司負債超過資產有不實之嫌疑者亦同。但其聲請,以清算人為限」。是以,特別清算開始之原因係以普通清算發生顯著困難,或公司資產有不實之嫌,而由普通清算改採特別清算,先為敘明。

二、清算中公司財產不足清償其債務時,清算人亦負有聲請宣告破產之義務(公司法第89條於股份有限公司準用之),惟如清算公司經法院駁回其破產聲請,清算人仍應進行清算職務,公司法人人格始得消滅,此查公司法第24條規定,解散之公司除因合併、分割或破產而解散外,應行清算,自明。準此,本案仍請參照本部98年11月18日經商五字第09802154120號函辦理。

三、至於司法院秘書長83年10月3日〈83〉秘台廳民三字第17604號函述:「該公司尚有資產現金新台幣二十一萬餘元……」一節,係就個案所為釋示,尚非指公司已無可供清償之財產,即不得進行清算,俾供參考。

(98.12.15 經商字第09802166280號)

公司法128-1

●多人股東轉讓股份而成為一法人股東之公司時原董監事均由法人股東指派可毋庸重新指派

股份有限公司由多人股東轉讓股份而成為一法人股東之公司時,如公司原董監事均由該法人股東指派代表人當選者,可毋庸重新指派,由原董監事續任至任期屆滿(本部91.8.16商字09102157780號函參照,如附件)。準此,此一人公司如擬修章將董事席次由7董降為3董者,應先由原7董組成之董事會修正章程為3董後再進行其中4董解任事宜,以符合章程規定。

(98.12.1 經商字第09802155330號)

公司法128-2

●監察人自應親自列席董事會

公司於90年11月12日修正增訂第218條之2第1項規定:「監察人得列席董事會陳述意見。」其立法理由係基於監察人為公司業務之監督機關,而妥善行使監督職權之前提,須先明瞭公司之業務經營狀況,若使監察人得列席董事會,則往往較能及早發覺董事等之瀆職行為,故賦予監察人亦有參加董事會之權利。是以,監察人自應親自列席董事會,俾發揮監督功能。至具體個案,如有爭議,請循司法途徑解決。前經本部94年9月27日經商字第09402143110號函釋在案。準此,監察人應親自列席董事會,不得委託第三人代理或攜同第三人列席董事會。

(98.12.9 經商字第09802166680號)

公司法7

●公司設立最低資本額應足設立直接費用

按公司法第100條及第156條有關公司設立最低資本額由中央主管機關定之之規定,雖已於98年4月29日刪除並公布施行,惟公司申請設立時,依公司法第7條規定,其資本額仍應先經會計師查核簽證;又依「公司申請登記資本額查核辦法」第6條第1項規定,會計師出具資本繳足之查核報告書…,屬設立資本之查核者,應另載明其資本是否足設立查核簽證日止之直接費用,是以,實務上尚不發生新臺幣1元申請設立公司之情形。

(98.12.10 經商字第09802163450號)

公司法277

●變更章程應於召集通知之召集事由中列舉不得以臨時動議提出

一、公司法第172條第5項規定:「…變更章程,應在召集事由中列舉,不得以臨時動議提出。」其立法意旨係以變更章程為召集事由者,應於召集通知之召集事由中列舉,未載明者,不得以臨時動議提出之意,非謂應將擬修正之章程條項詳列。(最高法院72年度台上字第113號判決)

二、至於所詢案內公司召開之股東臨時會,主席僅報告:「章程修改內容業經董事會通過」,惟並未說明章程修改之實際內容,即請在場股東鼓掌通過,並無計算贊成與反對之表決權數,亦無從得知在場鼓掌與不鼓掌股東所持有或代表之股份數多寡一節,允屬公司法第189條之規範範疇,個案上,該股東會決議方法是否有違反上開規定情事,允屬司法機關認事用法範疇,股東得自決議之日起30日內,訴請法院撤銷其決議,由法官本其確信之法律見解為裁判。

(98.12.16 經商字第09802170230號)

公司法369-2

●非公開發行公司實質關係之認定

一、按公司法所稱關係企業,係指獨立存在而相互間具有下列關係之企業:(一)有控制與從屬關係之公司。(二)相互投資之公司。公司持有他公司有表決權之股份或出資額,超過他公司已發行有表決權之股份總數或資本總額半數者為控制公司,該他公司為從屬公司。此外,公司直接或間接控制他公司之人事、財務或業務經營者亦為控制公司,該他公司為從屬公司。又推定有控制與從屬關係之情形有二:(一)公司與他公司之執行業務股東或董事有半數以上相同者。(二)公司與他公司之已發行有表決權之股份總數或資本總額有半數以上為相同之股東持有或出資者。再者,公司與他公司相互投資各達對方有表決權之股份總數或資本總額三分之一以上者,為相互投資公司。相互投資公司各持有對方已發行有表決權之股份總數或資本總額超過半數者,或互可直接或間接控制對方之人事、財務或業務經營者,互為控制公司與從屬公司。於計算公司所持有他公司之股份或出資額時,應連同下列各款之股份或出資額一併計入:(一)公司之從屬公司所持有他公司之股份或出資額。(二)第三人為該公司而持有之股份或出資額。(三)第三人為該公司之從屬公司而持有之股份或出資額。公司法第369條之1、之2、之3、之9、之11分別定有明文。又依公司法第369條之2第2項規定,控制人事、財務、業務經營者,為實質關係之控制。公司法令對於非公開發行公司間是否具有實質關係一節,並無另為規定,係參照行政院金融監督管理委員會訂頒之「關係企業合併營業報告書關係企業合併財務報表及關係報告書編製準則」第6條規定認定之(如附件)。具體個案請依上開規定判斷。

二、檢附本部88年9月8日商字第88219627號函釋,併請參考。

(98.12.24 經商字第09802173660號)