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103年解釋令:

1月 3月4月5月8月9月10月11月12月

103年1月

公司法322、334條

●公司清算相關疑義

二、按公司解散之後,應即進入清算程序。是以,公司之清算日(清算起算日)應為公司解散之日。、、、法定清算人無需為就任之承諾,應以公司解散之日為清算人就任之日。章程規定清算人如已明確或可得確定,則應比照法定清算人之情形,應認定為公司解散之日為清算人就任之日。章程規定之清算人如未達明確或未可得確定之情形,或股東或股東會選任清算人,或法院選派之清算人,因需清算人就任之承諾,應以清算人就任之日為認定。前經本部100年10月28日經商字第10002432050號函釋(如附件)在案。

三、依公司法第322條規定:「公司之清算,以董事為清算人。但本法或章程另有規定或股東會另選清算人時,不在此限。不能依前項之規定定清算人時,法院得因利害關係人之聲請,選派清算人。」準此,公司之清算,原則上以董事為當然清算人(又稱法定清算人)。又公司解散後即進入清算程序,清算中之公司,其負責人為清算人,原董事職務及董事會已不復存在,而由清算人取代,清算人為公司清算期間之法定必備機關,對內執行清算事務,對外代表公司。

四、依公司法第334條準用第85條第1項規定:「清算人有數人時,得推定1人或數人代表公司,如未推定時,各有對於第三人代表公司之權。關於清算事務之執行,取決於過半數之同意。」準此,清算人有數人時,關於清算事務之執行,應取決於過半數清算人之同意。又清算人有數人時,關於代表公司之方式,依上開規定,得推定1人或數人代表公司。經推定後,僅被推定之人,始有代表公司之權,未被推定者,則僅有執行清算事務之權,而無代表公司之權。如未推定時,清算人各有對於第三人代表公司之權。

(103.01.02 經商字第10200737880號)

103年3月

公司法30條

●經理人受破產之宣告尚未復權釋疑

按公司法第30條第4款規定,受破產之宣告,尚未復權者,不得充經理人,其已充任者,當然解任。基於經理人受破產宣告後,仍有循抗告、再抗告之救濟程序變更原裁定之可能,所謂「受破產之宣告,尚未復權」,係指經理人受破產之宣告確定,尚未復權者而言。

(103.03.20 經商字第10302244600號)

公司法192之1條

●股東提名董事候選人之審查權專屬於董事會(或其他股東會召集權人),除有公司法第192條之1第5項得不列為董事候選人名單情事外,其餘符合該項規定之提名議案,董事會均應列入董事候選名單。

一、按公司法第192條之1立法旨趣係鑒於上市、上櫃等公開發行公司之股東人數眾多,為健全公司發展並保障股東權益,推動公司治理,宜建立董事候選人提名制度,俾供股東就董事候選人名單進行選任,以強化股東參與公司營運事宜,先為敘明。

二、復按公司法第192條之1第5項規定:「董事會或其他召集權人召集股東會者,對董事被提名人應予審查,除有左列情事之一者外,應將其列入董事候選人名單:一、提名股東於公告受理期間外提出。二、提名股東於公司依第165條第2項或第3項停止股票過戶時,持股未達百分之一。三、提名人數超過董事應選名額。四、未檢附第4項規定之相關證明文件」;同條第7項規定:「公司應於股東常會開會40日前或股東臨時會開會25日前,將董事候選人名單及其學歷、經歷、持有股份數額與所代表之政府、法人名稱及其他相關資料公告,並將審查結果通知提名股東,對於提名人選未列入董事候選人名單者,並應敘明未列入之理由」。是以,股東提名董事候選人之審查權專屬於董事會(或其他股東會召集權人),除有公司法第192條之1第5項得不列為董事候選人名單情事外,其餘符合該項規定之提名議案,董事會均應列入董事候選名單。至於董事會對提名人選未列入董事候選人名單者,應依公司法第192條之1第7項規定所定期限告知提名股東。

三、又依公司法第192條之1第6項規定:「審查董事被提名人之作業過程應作成紀錄,其保存期限至少為1年。但經股東對董事選舉提起訴訟者,應保存至訴訟終結為止」。準此,具體個案,公開發行公司採行董事候選人提名制度時如不當排除小股東合法提出董事候選人名單,事涉私權爭執,宜由司法機關認定處理。

(103.03.26 經商字第10302406060號)

 

●其他相關證明文件釋疑

按金融監督管理委員會證券期貨局103年3月20日證期(發)字第1030006078號函以:「為使具提名權之股東均有公平提名機會,並落實董事候選人提名制度,針對公司法第192條之1第4項『其他相關證明文件』之規定,宜採限縮解釋:應指與公司法第192條之1第4項所明定之被提名人姓名、學歷、經歷、當選後願任董事之承諾書、無第30條規定情事之聲明書、被提名人為法人股東或其代表人者應檢附該法人股東登記基本資料及持有之股份數額證明文件,以及法令所明定要求之資格條件(如公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法第2條及第3條規定等)等有關之證明文件,而非由公司任意增加其他資格條件之證明文件。」請依金融監督管理委員會證券期貨局意見辦理。

(103.03.31 經商字第10302023700號)

103年4月

公司法170條

●股東會使用之語言不以國語為限,如以外國語言或方言溝通尚無不可。惟股東會議事錄為便於日後查參,自應以中文為限

按股東會係股份有限公司法定、必備之意思機關,旨使股東藉會議之召開而參與公司決策,並進行表決。為便於股東彼此間之理解與溝通,股東會使用之語言不以國語為限,如以外國語言或方言溝通尚無不可。惟股東會議事錄為便於日後查參及使用,自應以中文為限,並應經發言股東之確認。

(103.04.02 經商字第10302021200號)

103年5月

公司法第172條之1

●若公司於所訂提案期間內並無股東提案時,因無案可審,則公司尚無召開董事會向董事說明此案之必要

一、按公司法第172條之1其立法意旨係鑒於公司法第202條規定,公司業務之執行,除公司法或章程規定應由股東會決議之事項外,均應由董事會決議行之,將公司之經營權及決策權,多賦予董事會。如股東無提案權,則許多不得以臨時動議提出之議案,除非董事會於開會通知列入,否則股東無置喙之餘地。為使股東有參與公司經營之機會,爰參考外國立法例,賦予股東提案權,先為敘明。

二、次按公司法第172條之1第5項規定:「公司應於股東會召集通知日前,將處理結果通知提案股東,並將合於本條規定之議案列於開會通知。對於未列入議案之股東提案,董事會應於股東會說明未列入之理由」。若公司於所訂提案期間內並無股東提案時,因無案可審,則公司尚無召開董事會向董事說明此案之必要。

(103.05.21 經商字第10302044950號)

公司法第266條

●公司發行新股,所訂之「繳款期限」應在1個月以上,此一期間利益,不宜因公司將認股書及繳款通知書併同辦理而受影響。繳款期限如有違反規定,應循司法途徑處理

一、按本部100年7月8日經商字第10002083810號函略以:「…惟目前實務運作上,若干公司係將『認股期限』及『股款繳納期限』併同辦理,依此,原股東係以繳納股款作為同意認股,亦即須於『認股期限』(與股款繳納期限為同一期限)內繳納股款,未繳納者則為未認股,喪失認購權。原股東既未認購,即非認股人,則公司即無須催告繳款。如此,將使得原股東無法適用公司法第142條規定,得於發起人所定1個月以上催繳期限內繳款,逾期不繳,始喪失其權利。針對上揭將『認股期限』及『股款繳納期限』併同辦理之情形,考量原股東如有認股之意思表示,其依公司法第142條催告期間規定,本有較充裕之股款繳納準備期間,此一期間利益,不宜因公司將認股書及繳款通知書併同辦理而受影響,本部爰作成99年10月21日經商字第09902138080號函釋,倘公司將認股書及繳款通知書併同辦理,並載明逾期不認購者喪失其權利,雖非公司法所禁止。惟參照公司法第141條及142條之意旨,公司所訂之『繳款期限』自應在1個月以上」。而公司發行新股所訂繳款期限如有違反上開函釋是否有效?允屬司法機關認事用法範疇,如有爭議,請循司法途徑處理。

二、又按公司法第388條規定:「主管機關對於公司登記之申請,認為有違反本法或不合法定程式者,應令其改正,非俟改正合法後,不予登記」。係指主管機關對於公司登記之申請,僅須就其所提出申請之登記事項審核其所附申請書件是否符合公司法有關規定為已足,至於該公司如有違反公司法其他規定者,當予另案依法處理(本部76年6月30日經商字第32064號函參照)。惟公司登記機關受理公司登記之申請,如認為有違反公司法有關規定,自應依公司法第388條規定辦理。準此,本案公司發行新股如有違反繳款期限規定,自應受公司法第388條規範。

(103.05.21 經商字第10300580150號)

103年8月

公司法第175、第322條

●清算中公司之股東會不得以假決議為之。

一、按公司法第322條規定:「公司之清算,以董事為清算人。但本法或章程另有規定或股東會另選清算人時,不在此限(第1項);不能依前項之規定定清算人時,法院得因利害關係人之聲請,選派清算人(第2項)。」暨本部96年10月2日經商字第09602131510號釋函已明:「...公司如為選任清算人,而本法未規定股東會之決議方法者,自依公司法第174條規定以普通決議為之。」至公司法第175條假決議之規定,僅適用於討論一般事項,似與本條文第1項所旨有所不同,且囿於現行公司法對於本條項之股東會決議方法並未有明文特別規範下,尚不宜予以擴張解釋援引適用之。

二、又所詢如公司規劃清算人數人時,如股東對清算人人選無共識,致不能順利以普通決議選任時,倘參酌前揭條文第2項規定辦理,即不發生所稱能否改以累積投票制選任,或回歸第322條第1項前段規定辦理之問題,以上說明,併請參考。

(103.08.04 經商字第10302084940號)

103年9月

公司法第167條之1

●公司可依公司法第167條之1規定買回自己股份

一、按公司法第167條第1項規定:「公司除依第158條、第167條之1、第186條及第317條規定外,不得自將股份收回、收買或收為質物。但於股東清算或受破產之宣告時,得按市價收回其股份,抵償其於清算或破產宣告前結欠公司之債務」。旨係鑒於公司取得自己的股份,將有悖於資本充實原則,是以,原則上禁止公司取得自己股份,僅於公司法第167條第1項所列例外情形,始容許公司買回自己股份。本案法院拍賣債務人所持有債權人(公司)股份,倘債權人買受時,自應受上開條項規範。

二、復按公司法第167條之1第1項及第2項規定:「公司除法律另有規定者外,得經董事會以董事三分之二以上之出席及出席董事過半數同意之決議,於不超過該公司已發行股份總數百分之五之範圍內,收買其股份;收買股份之總金額,不得逾保留盈餘加已實現之資本公積之金額」(第1項);「前項公司收買之股份,應於3年內轉讓於員工,屆期未轉讓者,視為公司未發行股份,並為變更登記」(第2項)」。旨在激勵員工取得公司股份,對公司營運產生向心力,以促進公司營運發展。準此,法院拍賣債務人所持有債權人(公司)股份,債權人主張欲依公司法第167條之1規定買受自己股份,如符合公司法第167條之1相關規定要件,諸如:董事會應先做成買回員工庫藏股之決議、收買股份總數不超過公司已發行股份總數百分之五等事項,應可據以行之。

(103.09.02 經商字第10302097610號)

公司法第203條

●第1屆董事會得票最多之董事未出席董事會,可依公司法第208條第3項規定之法意,由出席董事於會議開始時互選1人擔任主席,以利開會

一、按「公司法第203條第1項前段規定:『董事會由董事長召集之』。同法第208條第3項規定,董事長對內為股東會、董事會及常務董事會主席,對外代表公司。是以,董事會由董事長召集,自以董事長擔任董事會主席。同理,公司法第203條第1項後段規定:『但每屆第1次董事會,由所得選票代表選舉權最多之董事召集之』。每屆第1次董事會,自以該所得選票代表選舉權最多之董事召集並擔任董事會主席,因此,公司尚不得以章程訂定由董事互推1人擔任該次董事會主席」。前經本部98年7月22日經商字第09802096480號函釋在案。

二、復按公司法第205條第1項規定:「董事會開會時,董事應親自出席。但公司章程訂定得由其他董事代理者,不在此限」。是以,於公司每屆第一次董事會開會時,所得選票代表選舉權最多之董事已親自出席之情形,於適用前開函稱:「以該所得選票代表選舉權最多之董事召集並擔任董事會主席」,尚無疑義。惟於所得選票代表選舉權最多之董事未親自出席亦未委託其他董事代理出席之情形,因未親自出席之董事本即不可能擔任會議主席,而攸關公司持續經營的每屆選舉後之第一次董事會,尤不宜無端延宕,則可依公司法第208條第3項規定之法意,或參照內政部頒訂之「會議規範」,由出席董事於會議開始時互選1人擔任主席,以利召開董事會。本案補充本部98年7月22日經商字第09802096480號之函釋。

(103.09.17 經商字第10302423460號)

103年10月

公司法第247條

●特許權屬無形資產

依商業會計法第50條規定,特許權屬無形資產。又按公司法第247條第1、2項規定:「公司債之總額,不得逾公司現有全部資產減去全部負債及無形資產後之餘額。(第1項)無擔保公司債之總額,不得逾前項餘額二分之一。(第2項)」,同法第248條第1項第10款規定,公司發行公司債時,應載明「公司現有全部資產減去全部負債及無形資產後之餘額」,向證券管理機關辦理之。復按公司法第247條第1項對「無形資產」並無除外規定,特許權既屬「無形資產」之範疇,自應依上開規定辦理。

(103.10.16 經商字第10302427210號)

公司法第269條

●公開發行優先權利特別股之限制

按公司法第269條係規定公開發行具有優先權利特別股之禁止條件,公司「事實上」有本條所述任何一種情形,即應予限制,與金融監督管理委員會101年6月5日金管保財字第10102508861號令,係屬二事。具體個案,允屬金融監督管理委員會職權認定範疇。

(103.10.16 經商字第10302427230號)

公司法第111條

●有限公司股東仍得拋棄其出資額

一、有關公司股份之拋棄,公司法尚無明文規範,似引用民法拋棄之法理(前司法行政部64年6月17日臺64函參字第05196號函參照)。股份之拋棄應由股東向公司為拋棄之意思表示。又股東如將其拋棄股份之意思表示送達發行公司之登記地址時,其拋棄股份之意思表示即已發生效力(本部102年1月7日以經商字第10102446370號函參照)。

二、按有限公司資本總額雖以股東出資額計算,惟公司法並未明文排除有限公司出資額不得拋棄。查本部102年1月7日經商字第10102446370號函之緣起雖是處理股份有限公司股東拋棄事宜,但其函旨對有限公司仍有適用,且有限公司股東仍得拋棄其出資額(本部94年4月15日經商字第09402045670號函併請參考)。

(103.10.21 經商字第10302345190號)

103年11月

公司法第322條

●1人股份有限公司之法定清算人無意願擔任清算人時,可由該公司之法人股東指派適當人選擔任清算人

一、按公司法第128條之1規定:「政府或法人股東1人所組織之股份有限公司,不受前條第1項之限制。該公司之股東會職權由董事會行使,不適用本法有關股東會之規定(第1項);「前項公司之董事、監察人,由政府或法人股東指派」(第2項)。同法第322條規定:「公司之清算,以董事為清算人。但本法或章程另有規定或股東會另選清算人時,不在此限」(第1項);「不能依前項之規定定清算人時,法院得因利害關係人之聲請,選派清算人」(第2項)。準此,法人股東1人所組織之股份有限公司,經董事會決議解散者,除章程另有規定外,以全體董事為法定清算人,尚無由董事會代行股東會職權而選任清算人之問題。又有關清算人之產生,清算期間如有變動,可由唯一法人股東指派,並向法院聲報(本部98年11月2日經商字第09802144800號函參照),先為敘明。

二、案述1人股份有限公司,經董事會決議解散後即進入清算程序(公司法第24條參照),依公司法第322條第1項規定應由董事甲、乙、丙等3人為法定清算人,惟該3名董事倘無意願擔任清算人,而公司章程又無規定清算人人選,且1人公司尚不得經由股東會選任清算人的情況下,為便利公司之清算,使公司儘早了結現務,藉以保障股東及債權人之權益,應可由該1人股份有限公司之法人股東指派適當人選擔任清算人,向公司登記主管機關辦理解散登記,並向管轄法院聲報清算人就任,俾執行公司清算有關事務,以善盡社會責任。末按民法第42條第1項規定:「法人之清算,屬於法院監督。法院得隨時為監督上必要之檢查及處分」。是以,有關公司清算之相關事宜,仍以管轄法院之意見為準。

(103.11.03 經商字第10302128450號)

公司法第203條

●董事長於任期內缺位,並非公司法第203條第4項所定每屆第1次董事會選任董事之情形,尚不得依上開條項規定,適用同法第206條以普通決議方式選出董事長。有關董事長缺位之情形,可類推適用公司法第208條第3項規定辦理。

一、按公司法第203條第1項規定:「董事會由董事長召集之。但每屆第1次董事會,由所得選票代表選舉權最多之董事召集之」;同條第4項規定:「第1次董事會之召集,出席之董事未達選舉常務董事或董事長之最低出席人數時,原召集人應於15日內繼續召集,並得適用第206條之決議方法選舉之」。上開第4項本旨係鑒於每屆第1次董事會大都涉及選任公司董事長事宜,事關緊要,如出席之董事未能達到選舉董事長之最低出席人數時,原召集人應於15日內繼續召集,並得適用公司法第206條以普通決議方法選舉之,以使公司能儘早選出董事長,將公司營運步入正軌。查案內A公司董事長於董事任期內屆齡退休,造成董事長缺位之情形,並非公司法第203條第4項所定每屆第1次董事會選任董事之情形,尚不得依上開條項規定,適用同法第206條以普通決議方式選出董事長,先為敘明。

二、至於董事長缺位之處理,可類推適用公司法第208條第3項規定,由副董事長代行董事長職務;若無設副董事長,則由常務董事或董事互推一人代行董事長職務,召開董事會選舉董事長(本部96年11月2日經商字第09602146040號函參照。

(103.11.18 經商字第10302136340號)

103年12月

公司法第128條之1

●單一法人公司仍必須遵循公司法第170條第2項規定,應於每會計年度終了後6個月內召開董事會,承認有關會計表冊。

按公司法第128條之1規定:「政府或法人股東1人所組織之股份有限公司……,該公司之股東會職權由董事會行使,不適用本法有關股東會之規定」。復按公司法第170條第2項規定:「前項股東常會應於每會計年度終了後6個月內召開……」。是以,單一法人公司仍須依照公司法第170條第2項規定,於每會計年度終了後6個月內召開董事會,俾承認有關會計表冊。

(103.12.05 經商字第10302145450號)